2024年1月24日，大連國際仲裁院特邀司法部公共法律服務(wù)管理局原二級巡視員、中國仲裁法學(xué)研究會副會長石海開展培訓(xùn)授課，以“仲裁的底色”為題，深度解讀仲裁的本質(zhì)與屬性。根據(jù)現(xiàn)場錄音將授課內(nèi)容整理成文字形式，內(nèi)容如下：

中國仲裁法學(xué)研究會副會長、司法部法律服務(wù)局原二級巡視員 石海

非常高興能夠在2024年新年開始的時候來到大國仲，與大國仲的同仁們一起座談，作為仲裁同仁，利用這個機會跟大家就有關(guān)仲裁特別是中國仲裁一些事情聊一聊。  

仲裁法頒布到今年8月31日整30年，從總體來說中國仲裁還處在起步和發(fā)展的階段。雖然現(xiàn)在全國每年收案量突破了50萬件，標(biāo)的額超過萬億，這個量在世界上是靠前的，可以說是走在世界前列，可以說是仲裁大國，但是我們還算不上仲裁強國。目前在國際上仲裁的競爭力，我們還不如西方的老牌仲裁機構(gòu)，在國際上選擇中國仲裁的還不是很多。我們與大家所熟悉的英國倫敦仲裁、法國巴黎ICC仲裁、香港特區(qū)仲裁和亞洲新加坡仲裁在品牌上相比確有差距。這幾年全國涉外仲裁案件量每年2000多到3000件左右，且涉外案件里面雙方當(dāng)事人都是外國的量還很少，一年也就不足百件。在3000件案件里，北、上、廣、深的仲裁機構(gòu)案件占比超過50%。此外，二八定律在仲裁界也同樣存在，目前全國270多家仲裁機構(gòu)，大約20%的仲裁機構(gòu)受理案件占全國所有案件的80%，全國仲裁發(fā)展不平衡的問題非常突出。全國仲裁的年受案量占法院同口徑案件量的3%不到，這么比較可能不夠科學(xué)，但客觀反映了仲裁解決糾紛的數(shù)量規(guī)模還不大，仲裁發(fā)展不充分，發(fā)揮的作用與改革開放和經(jīng)濟社會發(fā)展的需要還不適應(yīng)，潛力巨大。

發(fā)展不充分的原因是多方面的，其中一個重要的方面就是現(xiàn)在整個社會的仲裁意識還很低很低！無論是國家機關(guān)、社會團體、還是企事業(yè)單位以及社會公民個人，每一個層面、每一個領(lǐng)域?qū)χ俨玫恼J(rèn)知，特別是全面正確的認(rèn)知還遠遠不夠，整個社會對仲裁的認(rèn)知還處于盲人摸象的片面階段。對仲裁的認(rèn)識，我認(rèn)為是仲裁發(fā)展中最需要先解決好或者最需要搞清楚的一個問題。認(rèn)識問題是基礎(chǔ)，認(rèn)識決定理念，認(rèn)識論決定方法論。認(rèn)識不同，就會產(chǎn)生不同的觀點，對待它就會有不同的眼光和不同的方法?；A(chǔ)不牢，地動山搖。為什么大家都感覺仲裁工作很難呢，就是認(rèn)識問題還沒有解決好。這個問題是關(guān)系仲裁發(fā)展的大事，什么時候解決好，我們的仲裁工作做起來就相對容易了。關(guān)于對仲裁的認(rèn)識，這既是一個理論問題又是一個實踐問題，這是我今天想跟大家聊的主要話題，我把它叫做“仲裁的底色”是什么，或者說仲裁最基本的屬性主要有哪些。

總體來說，我國的現(xiàn)代商事仲裁相對屬于一個舶來品。仲裁是一種市場經(jīng)濟的產(chǎn)物。1994年仲裁法頒布的時候，我國處于剛剛提出建立社會主義市場經(jīng)濟體制時期，通過立法把仲裁引入國內(nèi)，我說的引入是指從法律制度層面頒布了仲裁法，改革了計劃經(jīng)濟時期的行政仲裁制度，建立了現(xiàn)代商事仲裁制度。我們談仲裁的底色問題或者它的基本屬性問題，不能脫離中國的實際，仲裁法的規(guī)定和國家當(dāng)時采取的法律實施措施是根據(jù)當(dāng)時我國的國情作出的，就是由政府組織有關(guān)部門和商會組建仲裁機構(gòu)，而且給予人、財、物支持，就是由政府出面幫助把仲裁機構(gòu)盡快建起來，并支持他發(fā)展起來，“扶上馬送一程”后，再由他自己依法運行，不干預(yù)干涉。30年一直是這樣靠政府的支持，仲裁快速發(fā)展起來了，這是中國國情和特色。但是不了解仲裁的人只片面地看到了政府幫助支持的一面，誤認(rèn)為仲裁是政府的事情，仲裁機構(gòu)是政府一個部門，對仲裁的認(rèn)識發(fā)生了偏差，只看到30年來仲裁表面的顏色，而忽視了仲裁本來的底色。對仲裁的這種不正確的認(rèn)識和看法，對仲裁進一步發(fā)展是非常不利的。

那么仲裁的基本屬性到底是什么，我個人的理解是：

第一，仲裁的經(jīng)濟屬性是第一位的。

仲裁實際上并不產(chǎn)生于法律，仲裁是市場經(jīng)濟發(fā)展的產(chǎn)物。因為市場經(jīng)濟的投資、貿(mào)易產(chǎn)生糾紛的需要解決，最初糾紛的解決并不是依靠法律，是由市場主體、企業(yè)家、交易雙方選擇一個共同認(rèn)可的社會第三方對糾紛做一個裁判，這個裁判就是仲裁，他是經(jīng)濟活動的一部分，所以說它本身是一個經(jīng)濟問題。如果可以說經(jīng)貿(mào)是一種商業(yè)“游戲”的話，那么是不是可以說仲裁原本是一種商人的“游戲”。仲裁的規(guī)則放到這個語境下，它應(yīng)該屬于經(jīng)貿(mào)規(guī)則的一部分，它產(chǎn)生于經(jīng)濟活動，服務(wù)于經(jīng)濟活動，所以它的經(jīng)濟屬性是它最原始的、最基本的，也是第一位的。如果仲裁偏離它的經(jīng)濟屬性，那么它就會成為無源之水，無本之木，就會走偏。

既然它的經(jīng)濟屬性是最基本的原色，也是它第一位屬性，那么我們現(xiàn)在應(yīng)該怎么看待仲裁？我們應(yīng)該怎么對待仲裁？包括我們仲裁從業(yè)者應(yīng)該怎樣認(rèn)識和從事仲裁工作？是否應(yīng)該相當(dāng)程度地用經(jīng)濟工作的思維和方法對待和從事仲裁工作？

現(xiàn)在仲裁越來越淡化了經(jīng)濟屬性，有純法律 “游戲”的味道。學(xué)界也好、實務(wù)界也好，大家通常說仲裁具有準(zhǔn)司法性，我個人從來不贊成這種說法，原因有兩個：一是仲裁的經(jīng)濟屬性決定的。仲裁是市場主體在經(jīng)濟活動中解決經(jīng)濟糾紛的方式，是委托社會第三方“私家”解決，是“私事私了”。不是去找法院找政府找“公家”解決，去“私事公了”。二是仲裁與訴訟追求的價值不同。法院訴訟必須依法進行，追求公平公正。仲裁不以公平公正為第一追求的價值，仲裁追求的不僅僅是糾紛解決且能促進交易繼續(xù)進行，仲裁不一定完全按照法律的規(guī)定進行，只要不違法，法律就認(rèn)可。這些是仲裁與訴訟的本質(zhì)區(qū)別，是仲裁能夠獨立存在、發(fā)展的意義所在。說如果我們給仲裁戴上“準(zhǔn)司法”的帽子，就容易讓人把仲裁當(dāng)成“二法院”或者是政府的法院，這種對仲裁的誤解偏離了仲裁的底色，對仲裁的推廣普及，對仲裁發(fā)展是非常不利的，甚至是有害的。

第二，仲裁的社會性。

大家通常都說仲裁是民間的，我個人對這個提法是不贊同的，起碼這種提法是不準(zhǔn)確的，我認(rèn)為應(yīng)該說仲裁具有社會性。社會是由誰組成的？除了我們平時傳統(tǒng)意義上社會各方主體，我認(rèn)為政府也是社會的一個主體，也是社會的一方，仲裁是社會各方參與的，所以仲裁具有社會性。

從仲裁機構(gòu)的組建來說，中國的仲裁機構(gòu)由政府組織組建，政府組建了一個民間機構(gòu)，這個邏輯說不通。仲裁法頒布實施的90年代中期中國當(dāng)時的市場主體發(fā)育程度還很低，沒有能力組建仲裁機構(gòu)，所以發(fā)揮政府的體制優(yōu)勢，由政府出面組織社會各方組建仲裁機構(gòu)，再扶持一段時間直到能自食其力了再還給社會，這是政府作為社會一方對仲裁的參與支持。同時，仲裁機構(gòu)是社會第三方，是交易雙方當(dāng)事人和市場主體選擇解決糾紛的第三方，只不過當(dāng)事人可以選擇任何第三方，為什么非得選擇仲裁機構(gòu)呢？仲裁法規(guī)定只有仲裁機構(gòu)作出的裁決具有法律效力，可以申請法院強制執(zhí)行，通過法律規(guī)定讓當(dāng)事人只能選擇仲裁機構(gòu)這個第三方。

仲裁的社會性的內(nèi)容很豐富，其中很突出的表現(xiàn)就是仲裁所用的資源來自于社會各方，如仲裁員來自社會各方各行各業(yè)。還有仲裁的國際性，其實仲裁的國際性只不過是社會性的一種向外擴張，仲裁員、當(dāng)事人的范圍擴大到了國際，社會的參與也擴大到了國際，各國法院因為各國政府簽署的《紐約公約》有了對外國仲裁的承認(rèn)執(zhí)行。一國的仲裁機構(gòu)到其他國家設(shè)立分支機構(gòu)或開展仲裁活動，當(dāng)?shù)氐恼邽榇颂峁┝吮憷?，等等這些都是社會對仲裁的支持參與。仲裁實際上是一個平臺，是匯集社會各方資源，解決社會矛盾的平臺。所以仲裁的社會性是一個非常鮮明的特征。既然仲裁的社會性這么強，那么我們在宣傳推廣仲裁，在從事仲裁等等有關(guān)方面工作的時候，就應(yīng)該把這個背景因素充分考慮到，脫離這個背景是做不好工作的。對于仲裁的社會性和民間性問題，名詞怎么叫不是特別重要，我之所以不提倡叫民間性，是擔(dān)心有些同志單純理解成“小民間”，特別是仲裁行業(yè)的同志理解成“小民間”就限制了你的思維、視野、行動以及事業(yè)的發(fā)展。

第三，仲裁的法律屬性。

訴訟必須嚴(yán)格依照法律的規(guī)定進行，這是法律規(guī)定的結(jié)果。仲裁和訴訟的不一樣之處在于從仲裁協(xié)議的簽訂到當(dāng)事人申請到法院執(zhí)行裁決結(jié)果都是法律允許又認(rèn)可的結(jié)果，而不是法律規(guī)定的結(jié)果。仲裁之所以能夠被法律認(rèn)可，就是因為在經(jīng)濟活動中市場主體用這種方法解決了自己的糾紛，這種糾紛解決方式?jīng)]有動用國家的力量和資源，給國家省去了很多麻煩，給法院減少了很多訴累，有利于經(jīng)濟的活躍、交易的發(fā)展以及社會的和諧穩(wěn)定。國家發(fā)現(xiàn)如果用法律把仲裁固定下來對社會發(fā)展更好，所以有了仲裁立法，有了仲裁被法律認(rèn)可，它的法律屬性是這么來的。再有，仲裁的國際性問題，《紐約公約》也好，其他多雙邊條約也好，都是各國法律互相認(rèn)可的結(jié)果。

對于仲裁的法律屬性如何理解很重要，會影響整個仲裁活動。仲裁不要求嚴(yán)格依法，只要不違反法律就認(rèn)可，所以仲裁比法院訴訟具有更大的靈活性，除了法律它甚至可以把商業(yè)習(xí)慣、交易慣例作為裁決依據(jù)，只要不侵害公共利益、第三人合法權(quán)益，法律都認(rèn)可。仲裁的靈活性是他非常大的優(yōu)勢，當(dāng)然調(diào)解也具有靈活的特點，但目前商事調(diào)解還沒有立法，所以仲裁的這個法律屬性是獨一無二的。

第四，仲裁機構(gòu)的性質(zhì)。

談到仲裁的底色、仲裁的基本屬性回避不了仲裁機構(gòu)的性質(zhì)問題，那么仲裁機構(gòu)是什么性質(zhì)？中央文件規(guī)定是由政府依照仲裁法的規(guī)定組建，為解決合同糾紛和其他財產(chǎn)經(jīng)濟糾紛設(shè)立的公益性非營利法人。仲裁機構(gòu)最根本的問題就是它的定性問題，仲裁機構(gòu)是公益性非營利法人。國家制定仲裁法允許設(shè)立仲裁機構(gòu)，目的是為經(jīng)濟發(fā)展提供不同于訴訟的糾紛解決服務(wù)，不是為了讓仲裁直接創(chuàng)造經(jīng)濟價值，而是為生產(chǎn)經(jīng)營活動提供服務(wù)，這種服務(wù)不能是營利性的，所以仲裁機構(gòu)必須是非營利的組織，但是為了仲裁機構(gòu)的基本運行也允許有必要的“盈利”，只不過這種“盈利”不是它最終追求的目的。公益性說的是仲裁是面向全社會、為大家服務(wù)的，所有社會成員只要需要，都可以平等地享受仲裁服務(wù)。說到底仲裁是服務(wù)，仲裁機構(gòu)是專門提供糾紛解決服務(wù)的組織。服務(wù)就要把服務(wù)對象當(dāng)事人放在第一位，為當(dāng)事人個人服務(wù)，為經(jīng)濟服務(wù)，為社會服務(wù)，為國家服務(wù)，這是仲裁的本份，是仲裁的社會使命和責(zé)任。仲裁人一定要強化服務(wù)意識和理念，把“服務(wù)”精神深入骨髓、融入血液。