2024年1月24日，大連國(guó)際仲裁院特邀司法部公共法律服務(wù)管理局原二級(jí)巡視員、中國(guó)仲裁法學(xué)研究會(huì)副會(huì)長(zhǎng)石海開(kāi)展培訓(xùn)授課，以“仲裁的底色”為題，深度解讀仲裁的本質(zhì)與屬性。根據(jù)現(xiàn)場(chǎng)錄音將授課內(nèi)容整理成文字形式，內(nèi)容如下：

中國(guó)仲裁法學(xué)研究會(huì)副會(huì)長(zhǎng)、司法部法律服務(wù)局原二級(jí)巡視員 石海

非常高興能夠在2024年新年開(kāi)始的時(shí)候來(lái)到大國(guó)仲，與大國(guó)仲的同仁們一起座談，作為仲裁同仁，利用這個(gè)機(jī)會(huì)跟大家就有關(guān)仲裁特別是中國(guó)仲裁一些事情聊一聊。  

仲裁法頒布到今年8月31日整30年，從總體來(lái)說(shuō)中國(guó)仲裁還處在起步和發(fā)展的階段。雖然現(xiàn)在全國(guó)每年收案量突破了50萬(wàn)件，標(biāo)的額超過(guò)萬(wàn)億，這個(gè)量在世界上是靠前的，可以說(shuō)是走在世界前列，可以說(shuō)是仲裁大國(guó)，但是我們還算不上仲裁強(qiáng)國(guó)。目前在國(guó)際上仲裁的競(jìng)爭(zhēng)力，我們還不如西方的老牌仲裁機(jī)構(gòu)，在國(guó)際上選擇中國(guó)仲裁的還不是很多。我們與大家所熟悉的英國(guó)倫敦仲裁、法國(guó)巴黎ICC仲裁、香港特區(qū)仲裁和亞洲新加坡仲裁在品牌上相比確有差距。這幾年全國(guó)涉外仲裁案件量每年2000多到3000件左右，且涉外案件里面雙方當(dāng)事人都是外國(guó)的量還很少，一年也就不足百件。在3000件案件里，北、上、廣、深的仲裁機(jī)構(gòu)案件占比超過(guò)50%。此外，二八定律在仲裁界也同樣存在，目前全國(guó)270多家仲裁機(jī)構(gòu)，大約20%的仲裁機(jī)構(gòu)受理案件占全國(guó)所有案件的80%，全國(guó)仲裁發(fā)展不平衡的問(wèn)題非常突出。全國(guó)仲裁的年受案量占法院同口徑案件量的3%不到，這么比較可能不夠科學(xué)，但客觀反映了仲裁解決糾紛的數(shù)量規(guī)模還不大，仲裁發(fā)展不充分，發(fā)揮的作用與改革開(kāi)放和經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展的需要還不適應(yīng)，潛力巨大。

發(fā)展不充分的原因是多方面的，其中一個(gè)重要的方面就是現(xiàn)在整個(gè)社會(huì)的仲裁意識(shí)還很低很低！無(wú)論是國(guó)家機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體、還是企事業(yè)單位以及社會(huì)公民個(gè)人，每一個(gè)層面、每一個(gè)領(lǐng)域?qū)χ俨玫恼J(rèn)知，特別是全面正確的認(rèn)知還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠，整個(gè)社會(huì)對(duì)仲裁的認(rèn)知還處于盲人摸象的片面階段。對(duì)仲裁的認(rèn)識(shí)，我認(rèn)為是仲裁發(fā)展中最需要先解決好或者最需要搞清楚的一個(gè)問(wèn)題。認(rèn)識(shí)問(wèn)題是基礎(chǔ)，認(rèn)識(shí)決定理念，認(rèn)識(shí)論決定方法論。認(rèn)識(shí)不同，就會(huì)產(chǎn)生不同的觀點(diǎn)，對(duì)待它就會(huì)有不同的眼光和不同的方法?；A(chǔ)不牢，地動(dòng)山搖。為什么大家都感覺(jué)仲裁工作很難呢，就是認(rèn)識(shí)問(wèn)題還沒(méi)有解決好。這個(gè)問(wèn)題是關(guān)系仲裁發(fā)展的大事，什么時(shí)候解決好，我們的仲裁工作做起來(lái)就相對(duì)容易了。關(guān)于對(duì)仲裁的認(rèn)識(shí)，這既是一個(gè)理論問(wèn)題又是一個(gè)實(shí)踐問(wèn)題，這是我今天想跟大家聊的主要話題，我把它叫做“仲裁的底色”是什么，或者說(shuō)仲裁最基本的屬性主要有哪些。

總體來(lái)說(shuō)，我國(guó)的現(xiàn)代商事仲裁相對(duì)屬于一個(gè)舶來(lái)品。仲裁是一種市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)物。1994年仲裁法頒布的時(shí)候，我國(guó)處于剛剛提出建立社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制時(shí)期，通過(guò)立法把仲裁引入國(guó)內(nèi)，我說(shuō)的引入是指從法律制度層面頒布了仲裁法，改革了計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)期的行政仲裁制度，建立了現(xiàn)代商事仲裁制度。我們談仲裁的底色問(wèn)題或者它的基本屬性問(wèn)題，不能脫離中國(guó)的實(shí)際，仲裁法的規(guī)定和國(guó)家當(dāng)時(shí)采取的法律實(shí)施措施是根據(jù)當(dāng)時(shí)我國(guó)的國(guó)情作出的，就是由政府組織有關(guān)部門(mén)和商會(huì)組建仲裁機(jī)構(gòu)，而且給予人、財(cái)、物支持，就是由政府出面幫助把仲裁機(jī)構(gòu)盡快建起來(lái)，并支持他發(fā)展起來(lái)，“扶上馬送一程”后，再由他自己依法運(yùn)行，不干預(yù)干涉。30年一直是這樣靠政府的支持，仲裁快速發(fā)展起來(lái)了，這是中國(guó)國(guó)情和特色。但是不了解仲裁的人只片面地看到了政府幫助支持的一面，誤認(rèn)為仲裁是政府的事情，仲裁機(jī)構(gòu)是政府一個(gè)部門(mén)，對(duì)仲裁的認(rèn)識(shí)發(fā)生了偏差，只看到30年來(lái)仲裁表面的顏色，而忽視了仲裁本來(lái)的底色。對(duì)仲裁的這種不正確的認(rèn)識(shí)和看法，對(duì)仲裁進(jìn)一步發(fā)展是非常不利的。

那么仲裁的基本屬性到底是什么，我個(gè)人的理解是：

第一，仲裁的經(jīng)濟(jì)屬性是第一位的。

仲裁實(shí)際上并不產(chǎn)生于法律，仲裁是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的產(chǎn)物。因?yàn)槭袌?chǎng)經(jīng)濟(jì)的投資、貿(mào)易產(chǎn)生糾紛的需要解決，最初糾紛的解決并不是依靠法律，是由市場(chǎng)主體、企業(yè)家、交易雙方選擇一個(gè)共同認(rèn)可的社會(huì)第三方對(duì)糾紛做一個(gè)裁判，這個(gè)裁判就是仲裁，他是經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的一部分，所以說(shuō)它本身是一個(gè)經(jīng)濟(jì)問(wèn)題。如果可以說(shuō)經(jīng)貿(mào)是一種商業(yè)“游戲”的話，那么是不是可以說(shuō)仲裁原本是一種商人的“游戲”。仲裁的規(guī)則放到這個(gè)語(yǔ)境下，它應(yīng)該屬于經(jīng)貿(mào)規(guī)則的一部分，它產(chǎn)生于經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，服務(wù)于經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，所以它的經(jīng)濟(jì)屬性是它最原始的、最基本的，也是第一位的。如果仲裁偏離它的經(jīng)濟(jì)屬性，那么它就會(huì)成為無(wú)源之水，無(wú)本之木，就會(huì)走偏。

既然它的經(jīng)濟(jì)屬性是最基本的原色，也是它第一位屬性，那么我們現(xiàn)在應(yīng)該怎么看待仲裁？我們應(yīng)該怎么對(duì)待仲裁？包括我們仲裁從業(yè)者應(yīng)該怎樣認(rèn)識(shí)和從事仲裁工作？是否應(yīng)該相當(dāng)程度地用經(jīng)濟(jì)工作的思維和方法對(duì)待和從事仲裁工作？

現(xiàn)在仲裁越來(lái)越淡化了經(jīng)濟(jì)屬性，有純法律 “游戲”的味道。學(xué)界也好、實(shí)務(wù)界也好，大家通常說(shuō)仲裁具有準(zhǔn)司法性，我個(gè)人從來(lái)不贊成這種說(shuō)法，原因有兩個(gè)：一是仲裁的經(jīng)濟(jì)屬性決定的。仲裁是市場(chǎng)主體在經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中解決經(jīng)濟(jì)糾紛的方式，是委托社會(huì)第三方“私家”解決，是“私事私了”。不是去找法院找政府找“公家”解決，去“私事公了”。二是仲裁與訴訟追求的價(jià)值不同。法院訴訟必須依法進(jìn)行，追求公平公正。仲裁不以公平公正為第一追求的價(jià)值，仲裁追求的不僅僅是糾紛解決且能促進(jìn)交易繼續(xù)進(jìn)行，仲裁不一定完全按照法律的規(guī)定進(jìn)行，只要不違法，法律就認(rèn)可。這些是仲裁與訴訟的本質(zhì)區(qū)別，是仲裁能夠獨(dú)立存在、發(fā)展的意義所在。說(shuō)如果我們給仲裁戴上“準(zhǔn)司法”的帽子，就容易讓人把仲裁當(dāng)成“二法院”或者是政府的法院，這種對(duì)仲裁的誤解偏離了仲裁的底色，對(duì)仲裁的推廣普及，對(duì)仲裁發(fā)展是非常不利的，甚至是有害的。

第二，仲裁的社會(huì)性。

大家通常都說(shuō)仲裁是民間的，我個(gè)人對(duì)這個(gè)提法是不贊同的，起碼這種提法是不準(zhǔn)確的，我認(rèn)為應(yīng)該說(shuō)仲裁具有社會(huì)性。社會(huì)是由誰(shuí)組成的？除了我們平時(shí)傳統(tǒng)意義上社會(huì)各方主體，我認(rèn)為政府也是社會(huì)的一個(gè)主體，也是社會(huì)的一方，仲裁是社會(huì)各方參與的，所以仲裁具有社會(huì)性。

從仲裁機(jī)構(gòu)的組建來(lái)說(shuō)，中國(guó)的仲裁機(jī)構(gòu)由政府組織組建，政府組建了一個(gè)民間機(jī)構(gòu)，這個(gè)邏輯說(shuō)不通。仲裁法頒布實(shí)施的90年代中期中國(guó)當(dāng)時(shí)的市場(chǎng)主體發(fā)育程度還很低，沒(méi)有能力組建仲裁機(jī)構(gòu)，所以發(fā)揮政府的體制優(yōu)勢(shì)，由政府出面組織社會(huì)各方組建仲裁機(jī)構(gòu)，再扶持一段時(shí)間直到能自食其力了再還給社會(huì)，這是政府作為社會(huì)一方對(duì)仲裁的參與支持。同時(shí)，仲裁機(jī)構(gòu)是社會(huì)第三方，是交易雙方當(dāng)事人和市場(chǎng)主體選擇解決糾紛的第三方，只不過(guò)當(dāng)事人可以選擇任何第三方，為什么非得選擇仲裁機(jī)構(gòu)呢？仲裁法規(guī)定只有仲裁機(jī)構(gòu)作出的裁決具有法律效力，可以申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行，通過(guò)法律規(guī)定讓當(dāng)事人只能選擇仲裁機(jī)構(gòu)這個(gè)第三方。

仲裁的社會(huì)性的內(nèi)容很豐富，其中很突出的表現(xiàn)就是仲裁所用的資源來(lái)自于社會(huì)各方，如仲裁員來(lái)自社會(huì)各方各行各業(yè)。還有仲裁的國(guó)際性，其實(shí)仲裁的國(guó)際性只不過(guò)是社會(huì)性的一種向外擴(kuò)張，仲裁員、當(dāng)事人的范圍擴(kuò)大到了國(guó)際，社會(huì)的參與也擴(kuò)大到了國(guó)際，各國(guó)法院因?yàn)楦鲊?guó)政府簽署的《紐約公約》有了對(duì)外國(guó)仲裁的承認(rèn)執(zhí)行。一國(guó)的仲裁機(jī)構(gòu)到其他國(guó)家設(shè)立分支機(jī)構(gòu)或開(kāi)展仲裁活動(dòng)，當(dāng)?shù)氐恼邽榇颂峁┝吮憷?，等等這些都是社會(huì)對(duì)仲裁的支持參與。仲裁實(shí)際上是一個(gè)平臺(tái)，是匯集社會(huì)各方資源，解決社會(huì)矛盾的平臺(tái)。所以仲裁的社會(huì)性是一個(gè)非常鮮明的特征。既然仲裁的社會(huì)性這么強(qiáng)，那么我們?cè)谛麄魍茝V仲裁，在從事仲裁等等有關(guān)方面工作的時(shí)候，就應(yīng)該把這個(gè)背景因素充分考慮到，脫離這個(gè)背景是做不好工作的。對(duì)于仲裁的社會(huì)性和民間性問(wèn)題，名詞怎么叫不是特別重要，我之所以不提倡叫民間性，是擔(dān)心有些同志單純理解成“小民間”，特別是仲裁行業(yè)的同志理解成“小民間”就限制了你的思維、視野、行動(dòng)以及事業(yè)的發(fā)展。

第三，仲裁的法律屬性。

訴訟必須嚴(yán)格依照法律的規(guī)定進(jìn)行，這是法律規(guī)定的結(jié)果。仲裁和訴訟的不一樣之處在于從仲裁協(xié)議的簽訂到當(dāng)事人申請(qǐng)到法院執(zhí)行裁決結(jié)果都是法律允許又認(rèn)可的結(jié)果，而不是法律規(guī)定的結(jié)果。仲裁之所以能夠被法律認(rèn)可，就是因?yàn)樵诮?jīng)濟(jì)活動(dòng)中市場(chǎng)主體用這種方法解決了自己的糾紛，這種糾紛解決方式?jīng)]有動(dòng)用國(guó)家的力量和資源，給國(guó)家省去了很多麻煩，給法院減少了很多訴累，有利于經(jīng)濟(jì)的活躍、交易的發(fā)展以及社會(huì)的和諧穩(wěn)定。國(guó)家發(fā)現(xiàn)如果用法律把仲裁固定下來(lái)對(duì)社會(huì)發(fā)展更好，所以有了仲裁立法，有了仲裁被法律認(rèn)可，它的法律屬性是這么來(lái)的。再有，仲裁的國(guó)際性問(wèn)題，《紐約公約》也好，其他多雙邊條約也好，都是各國(guó)法律互相認(rèn)可的結(jié)果。

對(duì)于仲裁的法律屬性如何理解很重要，會(huì)影響整個(gè)仲裁活動(dòng)。仲裁不要求嚴(yán)格依法，只要不違反法律就認(rèn)可，所以仲裁比法院訴訟具有更大的靈活性，除了法律它甚至可以把商業(yè)習(xí)慣、交易慣例作為裁決依據(jù)，只要不侵害公共利益、第三人合法權(quán)益，法律都認(rèn)可。仲裁的靈活性是他非常大的優(yōu)勢(shì)，當(dāng)然調(diào)解也具有靈活的特點(diǎn)，但目前商事調(diào)解還沒(méi)有立法，所以仲裁的這個(gè)法律屬性是獨(dú)一無(wú)二的。

第四，仲裁機(jī)構(gòu)的性質(zhì)。

談到仲裁的底色、仲裁的基本屬性回避不了仲裁機(jī)構(gòu)的性質(zhì)問(wèn)題，那么仲裁機(jī)構(gòu)是什么性質(zhì)？中央文件規(guī)定是由政府依照仲裁法的規(guī)定組建，為解決合同糾紛和其他財(cái)產(chǎn)經(jīng)濟(jì)糾紛設(shè)立的公益性非營(yíng)利法人。仲裁機(jī)構(gòu)最根本的問(wèn)題就是它的定性問(wèn)題，仲裁機(jī)構(gòu)是公益性非營(yíng)利法人。國(guó)家制定仲裁法允許設(shè)立仲裁機(jī)構(gòu)，目的是為經(jīng)濟(jì)發(fā)展提供不同于訴訟的糾紛解決服務(wù)，不是為了讓仲裁直接創(chuàng)造經(jīng)濟(jì)價(jià)值，而是為生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)提供服務(wù)，這種服務(wù)不能是營(yíng)利性的，所以仲裁機(jī)構(gòu)必須是非營(yíng)利的組織，但是為了仲裁機(jī)構(gòu)的基本運(yùn)行也允許有必要的“盈利”，只不過(guò)這種“盈利”不是它最終追求的目的。公益性說(shuō)的是仲裁是面向全社會(huì)、為大家服務(wù)的，所有社會(huì)成員只要需要，都可以平等地享受仲裁服務(wù)。說(shuō)到底仲裁是服務(wù)，仲裁機(jī)構(gòu)是專門(mén)提供糾紛解決服務(wù)的組織。服務(wù)就要把服務(wù)對(duì)象當(dāng)事人放在第一位，為當(dāng)事人個(gè)人服務(wù)，為經(jīng)濟(jì)服務(wù)，為社會(huì)服務(wù)，為國(guó)家服務(wù)，這是仲裁的本份，是仲裁的社會(huì)使命和責(zé)任。仲裁人一定要強(qiáng)化服務(wù)意識(shí)和理念，把“服務(wù)”精神深入骨髓、融入血液。