近年來(lái)，私募基金糾紛案件因其日益增長(zhǎng)的案件數(shù)量、多樣復(fù)雜的案件情況，引起了越來(lái)越多的關(guān)注。其中，管理人的責(zé)任問(wèn)題，又是爭(zhēng)議較大的問(wèn)題之一。投資人在仲裁案件中主張管理人承擔(dān)責(zé)任，經(jīng)常會(huì)提出管理人在“募、投、管、退”四個(gè)階段存在種種違反信義義務(wù)的行為。本文中，筆者將結(jié)合北仲受理的私募基金糾紛案件，對(duì)管理人所涉的常見(jiàn)爭(zhēng)議問(wèn)題進(jìn)行總結(jié)和梳理。

第一，募集階段的爭(zhēng)議集中在管理人的適當(dāng)性義務(wù)方面。投資人常會(huì)提出，管理人未能充分向其揭示基金產(chǎn)品的風(fēng)險(xiǎn)，或是調(diào)查問(wèn)卷系管理人/銷售機(jī)構(gòu)未經(jīng)其認(rèn)可單方填寫(xiě)，或是提出管理人有義務(wù)對(duì)其收入證明、學(xué)歷證明等進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查。

在這一問(wèn)題的審理上，仲裁庭會(huì)關(guān)注雙方提交證據(jù)的情況，例如投資人是否簽署了風(fēng)險(xiǎn)揭示書(shū)、合格投資者承諾書(shū)，管理人或銷售機(jī)構(gòu)是否可以提供履行適當(dāng)性義務(wù)的錄音、錄像，投資人的既往投資經(jīng)驗(yàn)和受教育程度等，對(duì)管理人是否履行了適當(dāng)性義務(wù)進(jìn)行認(rèn)定。

第二，投資階段管理人是否按照約定進(jìn)行了對(duì)外投資，經(jīng)常成為當(dāng)事人之間爭(zhēng)議的焦點(diǎn)。仲裁庭在考慮此問(wèn)題時(shí)，會(huì)審慎考慮包括但不限于以下方面：（1）基金合同是否約定了具體的投資標(biāo)的，是否對(duì)投資運(yùn)用方式、投資比例等進(jìn)行了描述；（2）基金合同和推介材料中約定的投資范圍或標(biāo)的是否一致；（3）基金合同是否對(duì)變更投資范圍、投資標(biāo)的的方式進(jìn)行了約定。

當(dāng)然，盡管管理人違反約定進(jìn)行對(duì)外投資，常被認(rèn)定為構(gòu)成嚴(yán)重違約，但仲裁庭也依然會(huì)結(jié)合管理人未按照約定進(jìn)行投資是否存在合理理由，如僅有部分投資違反約定，則與投資人最終損失是否有因果關(guān)系等進(jìn)行綜合的判斷。

第三，投后管理階段。此階段中，投資人常會(huì)提出管理人未按照合同的約定進(jìn)行信息披露。對(duì)此，一般由投資人和管理人在基金合同中進(jìn)行詳細(xì)約定。同時(shí)，仲裁庭還經(jīng)常會(huì)關(guān)注未按約定進(jìn)行信息披露與投資人損失是否存在因果關(guān)系，故案涉基金是封閉式、半封閉式或是開(kāi)放式，以及應(yīng)披露信息的重要性、應(yīng)及時(shí)披露的時(shí)間以及對(duì)基金凈值的影響等因素，也往往會(huì)成為當(dāng)事人的爭(zhēng)議焦點(diǎn)。

此外，投資人有時(shí)也會(huì)提出管理人存在擅自延長(zhǎng)基金合同期限的行為。對(duì)此，仲裁庭除考察基金合同的約定之外，還會(huì)關(guān)注基金份額持有人大會(huì)是否召開(kāi)、管理人單方延長(zhǎng)合同期限的合理性等因素。

第四，退出階段。筆者認(rèn)為，在這一階段各方實(shí)質(zhì)上最為關(guān)注的，在于如果基金尚未進(jìn)行清算，投資人的損失是否可以確定的問(wèn)題。

大多數(shù)情況下，清算確實(shí)是確定損失的前提。但是，如果管理人存在重大過(guò)錯(cuò)，出現(xiàn)了基金財(cái)產(chǎn)已無(wú)價(jià)值或因種種原因不能變現(xiàn)，甚至管理人企業(yè)被注銷等情況，導(dǎo)致基金財(cái)產(chǎn)難以收回，或者即使收回也需要很長(zhǎng)時(shí)間，仲裁庭可能會(huì)考慮如果認(rèn)定由投資人等待清算結(jié)果而不予推定損失已發(fā)生，是否對(duì)投資人不公平，或是否有放任管理人違反信義義務(wù)的嫌疑。當(dāng)然，即使仲裁庭認(rèn)定基金未經(jīng)清算管理人也需承擔(dān)賠償責(zé)任，此時(shí)承擔(dān)賠償責(zé)任也應(yīng)以管理人的自有財(cái)產(chǎn)為限，而對(duì)于基金財(cái)產(chǎn)，仍需等待清算完畢方存在返還可能。【作者系北京仲裁委員會(huì)/北京國(guó)際仲裁中心（北仲）仲裁秘書(shū)】