互聯(lián)網(wǎng)競爭行為的正當性判別要素
上海知產(chǎn)法院判決騰訊公司等訴諶某某等不正當競爭糾紛案
2022-09-23 09:34:47 來源：人民法院報
裁判要旨
在對互聯(lián)網(wǎng)競爭行為進行正當性判別時，可將被訴技術(shù)是否具有實質(zhì)性非侵權(quán)用途、行為人是否具有實施不正當競爭行為的主觀故意、權(quán)利人可否通過適當技術(shù)手段消除被訴行為帶來的不利影響等作為核心審查要素。
【案情】
《一起來捉妖》游戲系原告深圳市騰訊計算機系統(tǒng)有限公司、重慶騰訊信息技術(shù)有限公司開發(fā)的首款A(yù)R探索類手游。該游戲基于手機即時定位系統(tǒng)，通過用戶不斷改變物理位置獲取游戲資源，并借助AR功能實現(xiàn)玩家對戰(zhàn)、展示及交易等游戲進程，具有較高的知名度。該游戲在服務(wù)協(xié)議和玩家安全公約中均載明禁止使用外掛或非法插件。被告諶某某通過多種渠道大量銷售虛擬定位插件，該插件通過改變手機定位數(shù)據(jù)欺騙游戲定位系統(tǒng)，使用戶無需改變物理位置即可借助虛擬定位的改變而獲取游戲資源。諶某某還將使用該插件的操作教程錄制視頻，通過被告上?；秒娦畔⒖萍加邢薰具\營的嗶哩嗶哩平臺進行宣傳推廣。受該插件影響，應(yīng)用商店應(yīng)用市場的涉案游戲評論區(qū)內(nèi)出現(xiàn)諸多用戶的負面評價。兩原告認為，諶某某的行為嚴重破壞了《一起來捉妖》游戲的公平性，構(gòu)成不正當競爭；上海幻電信息科技有限公司則在客觀上擴大了被訴不正當競爭行為的后果。遂訴請判令兩被告停止涉案不正當競爭行為，諶某某賠償經(jīng)濟損失1000萬元及合理維權(quán)開支25萬元。
【裁判】
上海市浦東新區(qū)人民法院審理后認為，準確的地理位置是《一起來捉妖》游戲核心玩法得以實現(xiàn)、用戶粘性得以增強的基礎(chǔ)，亦是兩原告實現(xiàn)增值業(yè)務(wù)收入的重要途徑。被告諶某某銷售的虛擬定位插件隨意修改用戶手機系統(tǒng)的位置信息，欺騙游戲定位系統(tǒng)，嚴重破壞游戲的公平性，降低了用戶對該游戲的粘性，也破壞了網(wǎng)絡(luò)游戲領(lǐng)域的競爭秩序，對兩原告及用戶的合法權(quán)益造成損害。此外，涉案插件的應(yīng)用場景僅限于修改手機系統(tǒng)的真實定位數(shù)據(jù)，不具有實質(zhì)性非侵權(quán)用途，兩原告亦無法通過適當技術(shù)手段消除該插件造成的不利影響。諶某某主動宣傳涉案插件用于游戲作弊并誘導(dǎo)用戶購買，主觀上具有實施不正當競爭行為的故意，被訴行為客觀上亦有違網(wǎng)絡(luò)游戲行業(yè)公認的商業(yè)道德，具有不正當性，構(gòu)成不正當競爭。遂判決，諶某某立即停止涉案不正當競爭行為，賠償兩原告經(jīng)濟損失80萬元及合理維權(quán)開支20萬元，駁回其他訴求。
宣判后，諶某某不服，提起上訴。上海知識產(chǎn)權(quán)法院審理后認為，涉案插件能夠修改手機的定位數(shù)據(jù)，進而向游戲后臺服務(wù)器發(fā)送經(jīng)修改、偽造后的數(shù)據(jù)信息，導(dǎo)致后臺服務(wù)器所接收的數(shù)據(jù)與根據(jù)游戲設(shè)置本應(yīng)接收到的真實數(shù)據(jù)不符，原理上與利用網(wǎng)絡(luò)技術(shù)手段影響游戲客戶端與后臺服務(wù)器數(shù)據(jù)傳輸?shù)挠螒蛲鈷鞜o本質(zhì)區(qū)別。其破壞了游戲的公平性，損害了兩原告及用戶的合法權(quán)益，擾亂游戲市場的正常經(jīng)營秩序，構(gòu)成不正當競爭。遂判決，駁回上訴，維持原判。
【評析】
本案爭議焦點在于諶某某實施的被訴行為是否具有不正當性。
1．被訴技術(shù)是否具有實質(zhì)性非侵權(quán)用途。互聯(lián)網(wǎng)精神鼓勵自由競爭和技術(shù)創(chuàng)新，但技術(shù)創(chuàng)新應(yīng)當成為公平競爭的催化劑，而非干擾他人正常商業(yè)模式的工具。只有具備實質(zhì)性非侵權(quán)用途的互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)，方能適用技術(shù)中立原則以對其造成的競爭損害免責(zé)。本案所涉插件以硬件、軟件結(jié)合的方式干擾手機系統(tǒng)的定位功能，將手機定位數(shù)據(jù)修改為任意設(shè)定的虛擬定位數(shù)據(jù)。從技術(shù)發(fā)展方向而言，定位數(shù)據(jù)更為精確是定位技術(shù)創(chuàng)新的目標。若允許用戶自行改變手機定位數(shù)據(jù)，既可能破壞社會公共管理秩序，增加社會管理成本，也可能破壞民事活動中對定位數(shù)據(jù)真實性的信賴基礎(chǔ)，從而引發(fā)各類社會糾紛。故涉案插件與定位技術(shù)創(chuàng)新的目標背道而馳，不具有實質(zhì)性非侵權(quán)用途。
2．行為人是否具有實施不正當競爭行為的主觀故意。行為人實施被訴行為的主觀狀態(tài)是評價行為正當與否的重要因素。即使被訴技術(shù)具有實質(zhì)性非侵權(quán)用途，但行為人在知道其可另作侵權(quán)之用的情況下，誘導(dǎo)、欺騙用戶使用該種技術(shù)從事非法或侵權(quán)行為的，仍可能構(gòu)成不正當競爭。本案中，諶某某使用涉案插件在《一起來捉妖》游戲中反復(fù)測試，并在嗶哩嗶哩平臺等載體廣泛宣傳可用以游戲作弊的效果，并將該插件具有篡改定位數(shù)據(jù)的功能作為唯一宣傳賣點進行推廣，足以證明其對實施涉案不正當競爭行為具有顯而易見的主觀故意。
3．權(quán)利人可否通過適當?shù)募夹g(shù)手段消除被訴行為帶來的不利影響?；ヂ?lián)網(wǎng)領(lǐng)域內(nèi)，軟件間的競爭干擾實屬常態(tài)。經(jīng)營者正是在技術(shù)對抗的過程中實現(xiàn)自有產(chǎn)品的更新升級和技術(shù)創(chuàng)新。因此，若權(quán)利人通過技術(shù)升級等措施足以消除競爭者實施干擾行為造成的影響，則應(yīng)審慎認定該干擾行為是否具有不正當性，以彰顯反不正當競爭法鼓勵市場競爭的立法目的。本案所涉插件并不直接作用于《一起來捉妖》游戲，但由于該插件修改了用戶手機系統(tǒng)的定位數(shù)據(jù)，使兩原告無法通過技術(shù)手段進行甄別和修正。即便能夠進行修正，也會因修改用戶定位數(shù)據(jù)而面臨合規(guī)風(fēng)險。故兩原告通過適當技術(shù)手段確難以消除被訴行為造成的不利影響。
綜上，諶某某實施的被訴行為具有不正當性，加之該行為對兩原告及用戶利益造成損害，故符合反不正當競爭法“互聯(lián)網(wǎng)專條”兜底條款關(guān)于“損害＋不正當性”的構(gòu)成要件，屬于不正當競爭，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任。
案例編寫人：上海市浦東新區(qū)人民法院 姜廣瑞 徐弘韜