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隨著互聯(lián)網(wǎng)時代網(wǎng)絡(luò)空間的發(fā)展，數(shù)字經(jīng)濟及其體系和模型成為網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)的重要內(nèi)容。由此，電子數(shù)據(jù)承載著網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)、網(wǎng)絡(luò)信息與公私財物、其他權(quán)益等復(fù)合型賦值。當(dāng)非法獲取計算機信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)、破壞計算機信息系統(tǒng)等數(shù)據(jù)類犯罪，與盜竊、詐騙等侵財類犯罪競合時，這種競合是想象競合還是法條競合，理論界和實務(wù)界分歧較大，并由此影響司法實踐中的罪名認(rèn)定和刑罰裁量。

有觀點認(rèn)為，數(shù)據(jù)類犯罪與侵財類犯罪競合時，屬于想象競合。因為，行為人在其主觀故意支配下實施的一個行為，同時觸犯了數(shù)據(jù)類犯罪與侵財類犯罪，而兩者所侵害的法益，分別為社會管理秩序和財產(chǎn)權(quán)利，在刑法保護(hù)的類型化法益方面，兩者不存在關(guān)聯(lián)性，因而應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為想象競合。按照想象競合的處斷原則，擇一重罪處罰。

也有觀點認(rèn)為，數(shù)據(jù)類犯罪與侵財類犯罪競合時，屬于法條競合。理由在于：電子數(shù)據(jù)雖然承載著社會性管理和公共場所秩序的功能，因而被類型化為社會管理秩序，但網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)所記載信息的復(fù)合性，可以隨時浸潤至其他法益類型，由此形成法條競合關(guān)系。出現(xiàn)法條競合時，應(yīng)按照特別法優(yōu)于普通法的原則論處。

在傳統(tǒng)刑法理論中，法條競合的數(shù)個罪名之間，具有邏輯包容或者交叉關(guān)系。其中，某一罪名所規(guī)定的犯罪構(gòu)成，在外延上包含另一個罪名所規(guī)定的犯罪構(gòu)成，為包容競合，前者屬于普通法或一般法，調(diào)整范圍大，后者屬于特別法，調(diào)整范圍小。而交叉競合，是指兩個罪名所規(guī)定的犯罪構(gòu)成在外延上部分重合、相互交叉，但在整體上互不從屬的情形，罪名之間并不存在外延上的包容與被包容關(guān)系。筆者認(rèn)為，數(shù)據(jù)類犯罪與侵財類犯罪競合時，雖然有其競合的特殊性，但在傳統(tǒng)刑法理論中，仍然可以為法條競合所容納。

首先，數(shù)據(jù)的內(nèi)容表現(xiàn)為“權(quán)利束”，其可以外化為“多元化”的權(quán)益。電子數(shù)據(jù)有著一張“普洛透斯”臉，可以隨時呈現(xiàn)為財產(chǎn)權(quán)、公民個人信息權(quán)、秘密權(quán)等。數(shù)據(jù)權(quán)益，突破了傳統(tǒng)普通法條的單一法益限制，以法益綜合體的面貌出現(xiàn)，并藉此與分散在各種類型法益中的法條形成勾連，從而具有邏輯上的包容關(guān)系或交叉關(guān)系。

其次，數(shù)據(jù)權(quán)益構(gòu)成的“基礎(chǔ)法條”，與其形成鏈接的“關(guān)系法條”之間，具備了普通法與特別法的本質(zhì)特征。在網(wǎng)絡(luò)科技和數(shù)字經(jīng)濟迅猛發(fā)展之下，傳統(tǒng)刑法學(xué)理論，在介入評價以社會相當(dāng)性立場予以考察的行為無價值或者結(jié)果無價值事項時，出現(xiàn)了以電磁為載體，以交織性信息為內(nèi)容，以二進(jìn)制記數(shù)系統(tǒng)演進(jìn)推算為方式的新視域，從而形成多維度、多學(xué)科的概念和判斷的混雜，沖擊著對構(gòu)成要件的有責(zé)性理路的確證。但是，只要在本體與生成中存在著“宗”與“變”的邏輯關(guān)系，即可形成以包容或者交叉而展現(xiàn)的法條競合關(guān)系。

再次，數(shù)據(jù)類犯罪與侵財類犯罪的競合，具備法條競合的觸犯必然性標(biāo)準(zhǔn)。在包容競合中，某一行為處于普通法和特別法的交集范圍內(nèi)，同時滿足兩罪的構(gòu)成要件。某一行為如果觸犯數(shù)據(jù)類犯罪的普通法，不一定觸犯侵財類犯罪的特別法，因為前者為網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)，后者是以數(shù)據(jù)形式存在的財物，具有更豐富的內(nèi)涵，其必須是在非法占有目的支配下，采用秘密竊取手段獲取的數(shù)額較大的特殊數(shù)據(jù)。而某一行為如果觸犯侵財類犯罪的特別法，必然同時觸犯數(shù)據(jù)類犯罪的普通法，因為符合刑法中財物特征的公私財物，同時也是財產(chǎn)性數(shù)據(jù)。在包容競合中，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用侵財類的特別法。

對于交叉競合，刑法理論界以及司法實務(wù)部門的大多數(shù)觀點認(rèn)為，應(yīng)采用重法優(yōu)于輕法的原則。筆者認(rèn)為，即使交叉競合，也存在特別法優(yōu)于普通法的解釋和適用空間。因為交叉的各個罪名，有其獨立之處，表現(xiàn)為各自都有交叉以外的獨立部分。同時，各個罪名之間，也有其以交叉形式呈現(xiàn)出來的重合之處?？疾榻徊娓偤?，由于競合部分相對于某一罪的整體而言，存在特別法與普通法的邏輯關(guān)系，所以應(yīng)優(yōu)先適用特別法。如，關(guān)于騙取財產(chǎn)權(quán)法益交集中的招搖撞騙罪和詐騙罪，若站在法益涵蓋財物、非法利益的招搖撞騙罪角度，其與詐騙罪交叉重合的部分，相對于詐騙罪的整個犯罪構(gòu)成而言，又有特別法與普通法的從屬關(guān)系，從而形成從屬關(guān)系的交叉競合，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用招搖撞騙罪。同時，交叉競合的各法條之間，又不是完全范式和典型意義上的特別法與普通法的關(guān)系，故亦允許在特別法優(yōu)于普通法的原則下，采用重法優(yōu)于輕法原則，并應(yīng)將其適用理由，限制在適用特別法會導(dǎo)致明顯的罪責(zé)刑不相一致的情形。

數(shù)據(jù)類犯罪與侵財類犯罪屬于法條競合的論證和理據(jù)，為優(yōu)先適用侵財類犯罪鋪平了道路并確立了理論依據(jù)，其刑法理論和司法實務(wù)價值表現(xiàn)在三個方面：

一是契合了刑法保護(hù)法益的類型化。犯罪行為侵害法益，刑法保護(hù)法益，因而我國刑法分則的法益，不僅是類罪區(qū)分的標(biāo)準(zhǔn)，也是區(qū)分個罪的標(biāo)準(zhǔn)。行為損害的法益性質(zhì)，決定了具體罪名。如果一律以侵害數(shù)據(jù)類犯罪來定罪量刑，不符合法益原理，也背離了準(zhǔn)確定性和量刑精細(xì)化的實踐要求。

二是實現(xiàn)了類案類判，統(tǒng)一司法標(biāo)準(zhǔn)。由于想象競合擇一重罪處斷，在司法實踐中，就會出現(xiàn)罪名隨著犯罪數(shù)額的變化而不斷變換罪名的邏輯悖論。如，在盜竊罪數(shù)額較大的標(biāo)準(zhǔn)中，數(shù)據(jù)類犯罪的處罰輕，故以盜竊罪論處。但是，達(dá)到了盜竊罪數(shù)額巨大的標(biāo)準(zhǔn)，同時又在數(shù)據(jù)類犯罪的調(diào)整幅度以內(nèi)，此時數(shù)據(jù)類犯罪的刑罰重，又以數(shù)據(jù)類犯罪定罪科刑。當(dāng)達(dá)到盜竊罪數(shù)額特別巨大的標(biāo)準(zhǔn)時，盜竊罪刑罰重，又回溯適用盜竊罪。大陸成文法國家，有著同案同判的傳統(tǒng)。我國也特別強調(diào)司法尺度的統(tǒng)一，并追求裁判模型化以及生成指導(dǎo)性案例，以減少或避免出現(xiàn)裁判不一致，影響司法公信力。

三是有利于實現(xiàn)三個效果的統(tǒng)一。準(zhǔn)確認(rèn)定犯罪，庭前能夠通過認(rèn)罪認(rèn)罰等協(xié)商性司法，在對話、溝通和妥協(xié)中完成法益損害修復(fù)，并提高司法效率。庭審中也能有效減少控辯對抗，并通過質(zhì)證和辯論來弘揚法治。同時，司法判決還應(yīng)當(dāng)充分考慮民眾的接受度和法律情感。罪名的適用，應(yīng)當(dāng)與社會生活融合，符合社會大眾的普遍性認(rèn)識，對于秘密竊取、欺詐誑騙、監(jiān)守自盜數(shù)據(jù)性財產(chǎn)等行為，若認(rèn)定為非法獲取計算機信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪，較難為民眾理解和接受，既不利于特殊預(yù)防，又消解或稀釋了一般預(yù)防。

（王延祥 上海市人民檢察院第二分院）