中國企業(yè)在出海過程中，越來越多會面臨投資并購合規(guī)、供應(yīng)鏈合規(guī)、貿(mào)易合規(guī)等問題，如何應(yīng)對這些問題成為出海企業(yè)的頭等大事。

近日，“企業(yè)出海風(fēng)險防控實務(wù)系列沙龍－歐美篇”在安杰世澤律師事務(wù)所上海辦公室成功舉辦，與會律師及企業(yè)代表結(jié)合各自的實務(wù)經(jīng)驗，以不同視角解讀了企業(yè)在出海過程中可能面臨的潛在風(fēng)險及應(yīng)對之道。

本次沙龍由安杰世澤律師事務(wù)所聯(lián)合律新社、威科先行、法盟、上海星動力科創(chuàng)空間、中歐上海智能制造校友、中歐汽車產(chǎn)業(yè)校友及中歐校友會陸家嘴黃浦聯(lián)合分會共同舉辦。

中國企業(yè)在境外收購中面臨哪些難點？

投資并購是中國企業(yè)在出海進軍目標市場時最常用的方式。交割通常是并購活動的最后一個階段，完成標的物權(quán)屬轉(zhuǎn)移并實現(xiàn)登記變更，似乎就代表收購?fù)瓿?。但實際上交割只是企業(yè)收購的開始，原因在于從交割完成起，被收購方就會成為收購方的一部分，兩方整合的好壞直接決定了收購方的成本能否收回，所以在此過程當中就會遇到很多問題。

蔚來集團副總裁兼全球總法律顧問高崗

“并購之后的運營整合難度要比并購操作本身大得多?！蔽祦砑瘓F副總裁兼全球總法律顧問高崗在分享中表示，學(xué)習(xí)和不斷掌握全球化中的“國際語言”是一件需要持續(xù)努力的事。如果企業(yè)達到一定的體量，產(chǎn)品達到一定的復(fù)雜程度，并且與海外的觸點達到一定數(shù)量時，公司治理和合規(guī)問題就會相當復(fù)雜，一定要將合規(guī)體系建設(shè)、提升放到格外重要的決策地位上。

高崗認為，選擇國際化的管理人才并非易事，對于被收購企業(yè)管理人員的選擇問題，如果原始管理層整體表現(xiàn)尚可，企業(yè)運營也沒有出現(xiàn)問題，在特定市場狀態(tài)下該管理層或許是最佳選擇。“通過更換一個管理者就有能力建立起全新的管理、運營體系的方式并非沒有風(fēng)險，務(wù)實審慎、循序漸進才是通常的發(fā)展邏輯?！?/p>

安杰世澤律師事務(wù)所合伙人潘維力律師

安杰世澤律師事務(wù)所合伙人潘維力在分享中指出，對于中國企業(yè)來說，相比于境內(nèi)收購，境外收購存在三個顯而易見的區(qū)別。

首先是境外投資備案審批。企業(yè)需要在國內(nèi)與多個政府部門溝通才能拿到所有相關(guān)審批。

其次是目的地審批和反壟斷審查問題等。在境外投資時，目的地國可能存在行業(yè)相關(guān)或國家安全相關(guān)的審查，規(guī)模較大的境外收購還會碰到反壟斷問題。

最后是語言障礙。企業(yè)出海時不可避免會與海外律師有所接觸，在彼此溝通的過程中，語言障礙就會成為令多數(shù)企業(yè)甚至是國內(nèi)代理律師頭疼的問題。

值得一提的是，潘維力律師是國內(nèi)法律圈內(nèi)極少的曾任跨國企業(yè)全球總法律顧問的律師，曾主導(dǎo)跨國企業(yè)對歐美企業(yè)的境外收購，以及對國內(nèi)企業(yè)的境內(nèi)收購。潘維力結(jié)合自身的工作經(jīng)歷，總結(jié)出實務(wù)中真正存在的三個難點。

第一是信任問題。在中國企業(yè)收購海外企業(yè)的過程中，無論是中方還是外方，對于對方提出的條件都存在疑問，試圖找出對方所提出的條件背后隱藏了哪些意圖和目的。這種以互不信任為前提的談判無形中增加了大量交易成本。而在歐美企業(yè)的相互并購中這種不信任的交易成本相對較低。

第二是對標的企業(yè)真正了解的問題。在境外收購時，由于歷史、文化、制度等差異，許多交易在法律流程上完全合規(guī)，但標的企業(yè)可能存在諸多潛在風(fēng)險，這些風(fēng)險對企業(yè)日后的戰(zhàn)略決策、運營等方面都有可能帶來一定的阻力。因此，在收購前對標的企業(yè)不僅需要法律、財務(wù)等層面上的審查，還需要對標的企業(yè)的運營、人員構(gòu)成等方面做充分調(diào)查，這也能避免企業(yè)在日后的經(jīng)營中出現(xiàn)不必要的麻煩。

第三是整合過程的人選問題。并購?fù)瓿芍皇瞧髽I(yè)出海的第一步，如何在之后的日常運營中持續(xù)為企業(yè)帶來經(jīng)濟效益才是衡量并購成敗的重要指標，而負責(zé)整合的人員如果能在收購交易中就擔(dān)任重要角色，可以很大程度提升整合的成功率。

跨國企業(yè)如何構(gòu)建風(fēng)控體系？

中國企業(yè)出海，最終的目標都是要成為一個成功的跨國企業(yè)。就像海外跨國企業(yè)全球化過程中一樣，都需要通過建立風(fēng)控體系來確保企業(yè)在當?shù)乇M可能規(guī)避潛在風(fēng)險。而風(fēng)控體系一旦建立，就需要在日常運行過程中不斷優(yōu)化、衍生，逐步完成更新?lián)Q代，進而投入也會隨之加大。但在優(yōu)化的過程中，也可能產(chǎn)生各種新的問題，導(dǎo)致風(fēng)控體系偏離其最初的目的。因此，跨國企業(yè)如何構(gòu)建風(fēng)控體系，確保其能穩(wěn)定運轉(zhuǎn)，也是中國企業(yè)出海時面臨的一大挑戰(zhàn)。

德國博世集團亞太區(qū)法律副總裁杜戈立

德國博世集團亞太區(qū)法律副總裁杜戈立從歐美企業(yè)的視角，分享了跨國企業(yè)在建立風(fēng)控體系的過程中需要注意的三個問題。

第一是企業(yè)出海之后，風(fēng)控體系會發(fā)生哪些變化？杜戈立以數(shù)據(jù)合規(guī)為例指出，在數(shù)據(jù)合規(guī)、網(wǎng)絡(luò)安全等問題上，是否有足夠完善的管理體系與企業(yè)性質(zhì)并沒有太大的關(guān)系，更多的則是企業(yè)所面對的監(jiān)管環(huán)境以及監(jiān)管要求。當企業(yè)的風(fēng)控體系發(fā)展以后，企業(yè)內(nèi)部的風(fēng)控人員，無論是法律、合規(guī)，還是稅務(wù)等方面都會逐漸成為一種較強的制約力量。

第二是建立風(fēng)控體系之后，還需要關(guān)注哪些方面？風(fēng)控體系在建立之后，會慢慢衍生出很多相關(guān)制度，在經(jīng)過一段時間的運行之后，容易變得僵化。同時，還會引發(fā)一些新問題，比如大家只知道要遵守該制度，但并不真正關(guān)心對風(fēng)險的識別。因此，建立風(fēng)控制度后，企業(yè)還需要不停地審視、關(guān)注該風(fēng)控制度是否覆蓋了當前最重要的某些風(fēng)險領(lǐng)域。

第三是建立風(fēng)控體系之后，風(fēng)控負責(zé)人最重要的相關(guān)工作有哪些？過去幾年發(fā)生了很多監(jiān)管事件表明，企業(yè)在建立了風(fēng)控制度之后，還存在諸多盲點。因此對于風(fēng)控負責(zé)人來說，最重要的工作不僅是確保目前風(fēng)控機制的有效執(zhí)行，更重要的是持續(xù)關(guān)注、警惕部分環(huán)節(jié)可能存在的新風(fēng)險。

如何應(yīng)對境外爭議解決？

盡管企業(yè)建立了完備的合規(guī)、風(fēng)控體系，但在出海過程中，仍難以避免出現(xiàn)糾紛。對企業(yè)來說，在糾紛發(fā)生前如何設(shè)計爭議解決條款，糾紛發(fā)生后如何搭建律師團隊以及在境外的仲裁和訴訟程序中需要注意哪些問題等，都是值得關(guān)注的細節(jié)。

“爭議解決條款”一般又被稱為“午夜條款”，因為這是最容易被商事主體所忽略的條款，往往是在前期談判進入非常疲憊的狀態(tài)時才會被提及的終極條款，因此會蘊含很多對于未來爭議解決過程當中的許多潛在風(fēng)險。

安杰世澤律師事務(wù)所合伙人萬佳

安杰世澤律師事務(wù)所合伙人萬佳在分享中表示，爭議解決條款首先需要包含爭議解決方式的選擇。如果選擇通過訴訟方式解決，則需要進一步明確管轄法院以及該解決方式是否具備排他性。如果選擇通過仲裁方式解決，則需要明確仲裁機構(gòu)、仲裁國家以及仲裁語言等。而對比訴訟，仲裁的可執(zhí)行性通常更高，強制執(zhí)行的成功率也更高。

在搭建律師團隊方面，萬佳律師認為，中國律師和境外律師相互配合也非常重要。之所以如此選擇，是因為單純找境外律師，往往會導(dǎo)致案件失控，這種失控可能基于語言的不通暢，或是文化上的不理解，抑或是單純對于當?shù)厮痉ōh(huán)境甚至仲裁語境的不熟悉，由此產(chǎn)生很多誤解。因此，由中國律師作為中間人，及時匯報案件進展的同時，負責(zé)協(xié)調(diào)企業(yè)與境外律師，消除由文化以及司法體系上的不理解所導(dǎo)致的誤會將更具有實操性。

此外，在境外仲裁和訴訟中，企業(yè)及代理律師也需要注意國內(nèi)與國際上側(cè)重點的不同?！盁o論是仲裁還是訴訟，國內(nèi)與國際最主要的區(qū)別就在于證據(jù)。國內(nèi)更重視書證，由各方提交證據(jù)材料，然后代理律師在庭上進行舉證，再由對方進行質(zhì)證。而在國際上則更重視言辭證據(jù)，更多地需要各方提供專家證人、事實證人，再通過雙方律師的直接發(fā)問以及對方律師的交叉盤問來還原案件全貌，該環(huán)節(jié)幾乎占據(jù)了整個過程80%的時間?！比f佳律師表示。

萬佳律師還指出，國內(nèi)的證據(jù)規(guī)則是“誰主張，誰舉證”，而國外的證據(jù)規(guī)則則涉及“證據(jù)開示”制度。這也將會導(dǎo)致在國際仲裁及訴訟過程中，無論雙方掌握的證據(jù)是否對自己有利，都需要進行披露。因此在境外仲裁或訴訟的過程中，往往在證據(jù)開示環(huán)節(jié)需要消耗大量時間。

“在境外訴訟中，中國企業(yè)所面臨的訴訟類型也逐漸多樣化，在送達方式的效力上也需要特別注意。而在收到這個訴訟文書之后，企業(yè)也需要尋求專業(yè)建議，確定該訴訟文書送達的效力，同時確定最佳的爭議解決方案，理解適應(yīng)境外法律環(huán)境，并利用相關(guān)規(guī)則來保護自身權(quán)益?！比f佳律師表示。

記者 彭飛 整理