中國企業(yè)在出海過程中，越來越多會(huì)面臨投資并購合規(guī)、供應(yīng)鏈合規(guī)、貿(mào)易合規(guī)等問題，如何應(yīng)對這些問題成為出海企業(yè)的頭等大事。

近日，“企業(yè)出海風(fēng)險(xiǎn)防控實(shí)務(wù)系列沙龍－歐美篇”在安杰世澤律師事務(wù)所上海辦公室成功舉辦，與會(huì)律師及企業(yè)代表結(jié)合各自的實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，以不同視角解讀了企業(yè)在出海過程中可能面臨的潛在風(fēng)險(xiǎn)及應(yīng)對之道。

本次沙龍由安杰世澤律師事務(wù)所聯(lián)合律新社、威科先行、法盟、上海星動(dòng)力科創(chuàng)空間、中歐上海智能制造校友、中歐汽車產(chǎn)業(yè)校友及中歐校友會(huì)陸家嘴黃浦聯(lián)合分會(huì)共同舉辦。

中國企業(yè)在境外收購中面臨哪些難點(diǎn)？

投資并購是中國企業(yè)在出海進(jìn)軍目標(biāo)市場時(shí)最常用的方式。交割通常是并購活動(dòng)的最后一個(gè)階段，完成標(biāo)的物權(quán)屬轉(zhuǎn)移并實(shí)現(xiàn)登記變更，似乎就代表收購?fù)瓿伞５珜?shí)際上交割只是企業(yè)收購的開始，原因在于從交割完成起，被收購方就會(huì)成為收購方的一部分，兩方整合的好壞直接決定了收購方的成本能否收回，所以在此過程當(dāng)中就會(huì)遇到很多問題。

蔚來集團(tuán)副總裁兼全球總法律顧問高崗

“并購之后的運(yùn)營整合難度要比并購操作本身大得多。”蔚來集團(tuán)副總裁兼全球總法律顧問高崗在分享中表示，學(xué)習(xí)和不斷掌握全球化中的“國際語言”是一件需要持續(xù)努力的事。如果企業(yè)達(dá)到一定的體量，產(chǎn)品達(dá)到一定的復(fù)雜程度，并且與海外的觸點(diǎn)達(dá)到一定數(shù)量時(shí)，公司治理和合規(guī)問題就會(huì)相當(dāng)復(fù)雜，一定要將合規(guī)體系建設(shè)、提升放到格外重要的決策地位上。

高崗認(rèn)為，選擇國際化的管理人才并非易事，對于被收購企業(yè)管理人員的選擇問題，如果原始管理層整體表現(xiàn)尚可，企業(yè)運(yùn)營也沒有出現(xiàn)問題，在特定市場狀態(tài)下該管理層或許是最佳選擇?！巴ㄟ^更換一個(gè)管理者就有能力建立起全新的管理、運(yùn)營體系的方式并非沒有風(fēng)險(xiǎn)，務(wù)實(shí)審慎、循序漸進(jìn)才是通常的發(fā)展邏輯。”

安杰世澤律師事務(wù)所合伙人潘維力律師

安杰世澤律師事務(wù)所合伙人潘維力在分享中指出，對于中國企業(yè)來說，相比于境內(nèi)收購，境外收購存在三個(gè)顯而易見的區(qū)別。

首先是境外投資備案審批。企業(yè)需要在國內(nèi)與多個(gè)政府部門溝通才能拿到所有相關(guān)審批。

其次是目的地審批和反壟斷審查問題等。在境外投資時(shí)，目的地國可能存在行業(yè)相關(guān)或國家安全相關(guān)的審查，規(guī)模較大的境外收購還會(huì)碰到反壟斷問題。

最后是語言障礙。企業(yè)出海時(shí)不可避免會(huì)與海外律師有所接觸，在彼此溝通的過程中，語言障礙就會(huì)成為令多數(shù)企業(yè)甚至是國內(nèi)代理律師頭疼的問題。

值得一提的是，潘維力律師是國內(nèi)法律圈內(nèi)極少的曾任跨國企業(yè)全球總法律顧問的律師，曾主導(dǎo)跨國企業(yè)對歐美企業(yè)的境外收購，以及對國內(nèi)企業(yè)的境內(nèi)收購。潘維力結(jié)合自身的工作經(jīng)歷，總結(jié)出實(shí)務(wù)中真正存在的三個(gè)難點(diǎn)。

第一是信任問題。在中國企業(yè)收購海外企業(yè)的過程中，無論是中方還是外方，對于對方提出的條件都存在疑問，試圖找出對方所提出的條件背后隱藏了哪些意圖和目的。這種以互不信任為前提的談判無形中增加了大量交易成本。而在歐美企業(yè)的相互并購中這種不信任的交易成本相對較低。

第二是對標(biāo)的企業(yè)真正了解的問題。在境外收購時(shí)，由于歷史、文化、制度等差異，許多交易在法律流程上完全合規(guī)，但標(biāo)的企業(yè)可能存在諸多潛在風(fēng)險(xiǎn)，這些風(fēng)險(xiǎn)對企業(yè)日后的戰(zhàn)略決策、運(yùn)營等方面都有可能帶來一定的阻力。因此，在收購前對標(biāo)的企業(yè)不僅需要法律、財(cái)務(wù)等層面上的審查，還需要對標(biāo)的企業(yè)的運(yùn)營、人員構(gòu)成等方面做充分調(diào)查，這也能避免企業(yè)在日后的經(jīng)營中出現(xiàn)不必要的麻煩。

第三是整合過程的人選問題。并購?fù)瓿芍皇瞧髽I(yè)出海的第一步，如何在之后的日常運(yùn)營中持續(xù)為企業(yè)帶來經(jīng)濟(jì)效益才是衡量并購成敗的重要指標(biāo)，而負(fù)責(zé)整合的人員如果能在收購交易中就擔(dān)任重要角色，可以很大程度提升整合的成功率。

跨國企業(yè)如何構(gòu)建風(fēng)控體系？

中國企業(yè)出海，最終的目標(biāo)都是要成為一個(gè)成功的跨國企業(yè)。就像海外跨國企業(yè)全球化過程中一樣，都需要通過建立風(fēng)控體系來確保企業(yè)在當(dāng)?shù)乇M可能規(guī)避潛在風(fēng)險(xiǎn)。而風(fēng)控體系一旦建立，就需要在日常運(yùn)行過程中不斷優(yōu)化、衍生，逐步完成更新?lián)Q代，進(jìn)而投入也會(huì)隨之加大。但在優(yōu)化的過程中，也可能產(chǎn)生各種新的問題，導(dǎo)致風(fēng)控體系偏離其最初的目的。因此，跨國企業(yè)如何構(gòu)建風(fēng)控體系，確保其能穩(wěn)定運(yùn)轉(zhuǎn)，也是中國企業(yè)出海時(shí)面臨的一大挑戰(zhàn)。

德國博世集團(tuán)亞太區(qū)法律副總裁杜戈立

德國博世集團(tuán)亞太區(qū)法律副總裁杜戈立從歐美企業(yè)的視角，分享了跨國企業(yè)在建立風(fēng)控體系的過程中需要注意的三個(gè)問題。

第一是企業(yè)出海之后，風(fēng)控體系會(huì)發(fā)生哪些變化？杜戈立以數(shù)據(jù)合規(guī)為例指出，在數(shù)據(jù)合規(guī)、網(wǎng)絡(luò)安全等問題上，是否有足夠完善的管理體系與企業(yè)性質(zhì)并沒有太大的關(guān)系，更多的則是企業(yè)所面對的監(jiān)管環(huán)境以及監(jiān)管要求。當(dāng)企業(yè)的風(fēng)控體系發(fā)展以后，企業(yè)內(nèi)部的風(fēng)控人員，無論是法律、合規(guī)，還是稅務(wù)等方面都會(huì)逐漸成為一種較強(qiáng)的制約力量。

第二是建立風(fēng)控體系之后，還需要關(guān)注哪些方面？風(fēng)控體系在建立之后，會(huì)慢慢衍生出很多相關(guān)制度，在經(jīng)過一段時(shí)間的運(yùn)行之后，容易變得僵化。同時(shí)，還會(huì)引發(fā)一些新問題，比如大家只知道要遵守該制度，但并不真正關(guān)心對風(fēng)險(xiǎn)的識別。因此，建立風(fēng)控制度后，企業(yè)還需要不停地審視、關(guān)注該風(fēng)控制度是否覆蓋了當(dāng)前最重要的某些風(fēng)險(xiǎn)領(lǐng)域。

第三是建立風(fēng)控體系之后，風(fēng)控負(fù)責(zé)人最重要的相關(guān)工作有哪些？過去幾年發(fā)生了很多監(jiān)管事件表明，企業(yè)在建立了風(fēng)控制度之后，還存在諸多盲點(diǎn)。因此對于風(fēng)控負(fù)責(zé)人來說，最重要的工作不僅是確保目前風(fēng)控機(jī)制的有效執(zhí)行，更重要的是持續(xù)關(guān)注、警惕部分環(huán)節(jié)可能存在的新風(fēng)險(xiǎn)。

如何應(yīng)對境外爭議解決？

盡管企業(yè)建立了完備的合規(guī)、風(fēng)控體系，但在出海過程中，仍難以避免出現(xiàn)糾紛。對企業(yè)來說，在糾紛發(fā)生前如何設(shè)計(jì)爭議解決條款，糾紛發(fā)生后如何搭建律師團(tuán)隊(duì)以及在境外的仲裁和訴訟程序中需要注意哪些問題等，都是值得關(guān)注的細(xì)節(jié)。

“爭議解決條款”一般又被稱為“午夜條款”，因?yàn)檫@是最容易被商事主體所忽略的條款，往往是在前期談判進(jìn)入非常疲憊的狀態(tài)時(shí)才會(huì)被提及的終極條款，因此會(huì)蘊(yùn)含很多對于未來爭議解決過程當(dāng)中的許多潛在風(fēng)險(xiǎn)。

安杰世澤律師事務(wù)所合伙人萬佳

安杰世澤律師事務(wù)所合伙人萬佳在分享中表示，爭議解決條款首先需要包含爭議解決方式的選擇。如果選擇通過訴訟方式解決，則需要進(jìn)一步明確管轄法院以及該解決方式是否具備排他性。如果選擇通過仲裁方式解決，則需要明確仲裁機(jī)構(gòu)、仲裁國家以及仲裁語言等。而對比訴訟，仲裁的可執(zhí)行性通常更高，強(qiáng)制執(zhí)行的成功率也更高。

在搭建律師團(tuán)隊(duì)方面，萬佳律師認(rèn)為，中國律師和境外律師相互配合也非常重要。之所以如此選擇，是因?yàn)閱渭冋揖惩饴蓭?，往往?huì)導(dǎo)致案件失控，這種失控可能基于語言的不通暢，或是文化上的不理解，抑或是單純對于當(dāng)?shù)厮痉ōh(huán)境甚至仲裁語境的不熟悉，由此產(chǎn)生很多誤解。因此，由中國律師作為中間人，及時(shí)匯報(bào)案件進(jìn)展的同時(shí)，負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)企業(yè)與境外律師，消除由文化以及司法體系上的不理解所導(dǎo)致的誤會(huì)將更具有實(shí)操性。

此外，在境外仲裁和訴訟中，企業(yè)及代理律師也需要注意國內(nèi)與國際上側(cè)重點(diǎn)的不同?！盁o論是仲裁還是訴訟，國內(nèi)與國際最主要的區(qū)別就在于證據(jù)。國內(nèi)更重視書證，由各方提交證據(jù)材料，然后代理律師在庭上進(jìn)行舉證，再由對方進(jìn)行質(zhì)證。而在國際上則更重視言辭證據(jù)，更多地需要各方提供專家證人、事實(shí)證人，再通過雙方律師的直接發(fā)問以及對方律師的交叉盤問來還原案件全貌，該環(huán)節(jié)幾乎占據(jù)了整個(gè)過程80%的時(shí)間?！比f佳律師表示。

萬佳律師還指出，國內(nèi)的證據(jù)規(guī)則是“誰主張，誰舉證”，而國外的證據(jù)規(guī)則則涉及“證據(jù)開示”制度。這也將會(huì)導(dǎo)致在國際仲裁及訴訟過程中，無論雙方掌握的證據(jù)是否對自己有利，都需要進(jìn)行披露。因此在境外仲裁或訴訟的過程中，往往在證據(jù)開示環(huán)節(jié)需要消耗大量時(shí)間。

“在境外訴訟中，中國企業(yè)所面臨的訴訟類型也逐漸多樣化，在送達(dá)方式的效力上也需要特別注意。而在收到這個(gè)訴訟文書之后，企業(yè)也需要尋求專業(yè)建議，確定該訴訟文書送達(dá)的效力，同時(shí)確定最佳的爭議解決方案，理解適應(yīng)境外法律環(huán)境，并利用相關(guān)規(guī)則來保護(hù)自身權(quán)益?！比f佳律師表示。

記者 彭飛 整理