□ 趙星 張需聰

公司注冊(cè)資本不僅是公司運(yùn)營(yíng)的物質(zhì)基礎(chǔ)，也是衡量公司實(shí)力和信用的重要指標(biāo)，對(duì)公司獲取融資、參與市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)及承擔(dān)債務(wù)責(zé)任均具有重要影響。按照公司法的規(guī)定，股東出資后，該出資即成為公司的財(cái)產(chǎn)，非經(jīng)法定程序，股東不得抽回出資，否則構(gòu)成非法抽逃出資。對(duì)于抽逃出資的行為，我國(guó)刑法第一百五十九條規(guī)定了抽逃出資罪予以規(guī)制。

抽逃出資罪的司法適用情況與公司法規(guī)定的公司出資制度密切相關(guān)。1993年公司法規(guī)定，公司的出資應(yīng)當(dāng)一次性繳足；2005年公司法則調(diào)整為，普通公司在兩年內(nèi)、投資公司在五年內(nèi)繳足注冊(cè)資本。此時(shí)，抽逃出資罪作為懲治股東抽逃出資的刑法規(guī)范，在落實(shí)公司資本維持原則上發(fā)揮了巨大作用。2013年，公司法對(duì)公司出資制度進(jìn)行了重大修訂：只要求部分特殊公司的成立需要實(shí)繳出資，絕大多數(shù)公司的成立只需認(rèn)繳注冊(cè)資本，不強(qiáng)制要求實(shí)繳出資，此即認(rèn)繳制。在認(rèn)繳制下，2014年全國(guó)人大常委會(huì)作出立法解釋：抽逃出資罪只適用于依法實(shí)行注冊(cè)資本實(shí)繳登記制的公司。換言之，在采取認(rèn)繳制的公司中，即使股東抽逃出資也不再構(gòu)成抽逃出資罪。由于我國(guó)大多數(shù)公司適用認(rèn)繳制，因此，在2014年以后，抽逃出資罪基本淡出了我國(guó)刑事司法實(shí)踐。

認(rèn)繳制度雖然極大激發(fā)了投資者的創(chuàng)業(yè)活力，但是也造成了部分投資者大量設(shè)立皮包公司、惡意認(rèn)繳巨額資本，不利于保護(hù)其他投資者及債權(quán)人的利益。2023年12月29日，第十四屆全國(guó)人大常委會(huì)第七次會(huì)議對(duì)《中華人民共和國(guó)公司法》予以修訂，對(duì)公司出資制度再次予以修訂。新公司法第四十七條規(guī)定，有限責(zé)任公司的全體股東認(rèn)繳的出資額由股東按照公司章程的規(guī)定自公司成立之日起五年內(nèi)繳足；第九十八條規(guī)定，股份有限公司的發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在公司成立前按照其認(rèn)購(gòu)的股份全額繳納股款。同時(shí)，第二百六十六條規(guī)定，本法施行前已登記設(shè)立的公司，出資期限超過(guò)本法規(guī)定的期限的，除法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院另有規(guī)定外，應(yīng)當(dāng)逐步調(diào)整至本法規(guī)定的期限以內(nèi)?？梢?jiàn)，新公司法將公司出資制度重新調(diào)整回實(shí)繳制。

在實(shí)繳制下，抽逃出資的行為具有刑事可罰性，有必要重新激活抽逃出資罪。首先，抽逃出資具有形式違法性。抽逃出資屬于刑法第一百五十九條規(guī)制的行為類型，在符合其他構(gòu)成要件的情況下，應(yīng)當(dāng)對(duì)此行為予以刑事處罰。其次，抽逃出資具有實(shí)質(zhì)違法性。抽逃出資不僅會(huì)削弱公司的償債能力和持續(xù)經(jīng)營(yíng)能力，也會(huì)損害其他股東和債權(quán)人的利益，具有嚴(yán)重的社會(huì)危害性。再次，在實(shí)繳制下，股東抽逃出資的情形會(huì)更加常見(jiàn)。在認(rèn)繳制下，法律不強(qiáng)制股東出資，因此，如果股東、發(fā)起人的資金緊張，大多會(huì)選擇只認(rèn)繳出資而不實(shí)際出資。這也是立法解釋不以抽逃出資罪懲治認(rèn)繳制公司中抽逃出資行為的根本原因。然而，在實(shí)繳制下，由于股東、發(fā)起人必須實(shí)繳出資，如果股東、發(fā)起人資金緊張，極有可能出現(xiàn)繳納出資后又以各種方式抽逃出資的情況。最后，抽逃出資的股東承擔(dān)民事責(zé)任并不影響刑事責(zé)任。雖然新公司法第五十三條規(guī)定，股東應(yīng)當(dāng)返還抽逃的出資；給公司造成損失的，負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)與該股東承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。但是，股東的返還責(zé)任與相關(guān)人員的連帶賠償責(zé)任是民事責(zé)任的內(nèi)容。抽逃出資的股東在承擔(dān)民事責(zé)任的基礎(chǔ)上，如果抽逃行為符合抽逃出資罪的要件，仍然應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任。

公司是抽逃出資罪的直接受害人，同時(shí)，抽逃出資罪的行為主體為公司發(fā)起人、股東或者單位，因此，抽逃出資罪涉及民營(yíng)企業(yè)或者民營(yíng)企業(yè)家犯罪。在抽逃出資罪司法適用的過(guò)程中，既要嚴(yán)厲打擊破壞民營(yíng)企業(yè)發(fā)展的行為，又要防止以刑事手段插手經(jīng)濟(jì)糾紛。因此，在新公司法出臺(tái)后，應(yīng)當(dāng)審慎適用抽逃出資罪，避免本罪的不當(dāng)適用給民營(yíng)企業(yè)、民營(yíng)經(jīng)濟(jì)造成傷害。具體而言，在抽逃出資罪的司法適用中，應(yīng)當(dāng)注意以下兩個(gè)問(wèn)題。

第一，應(yīng)當(dāng)區(qū)分行政處罰與刑事處罰的界限，合理界定刑事處罰的適用范圍。根據(jù)刑法的規(guī)定，對(duì)于抽逃出資的行為，只有在“數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)”時(shí)，才能認(rèn)定為抽逃出資罪。至于“數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)”的具體標(biāo)準(zhǔn)，可以繼續(xù)沿用2022年《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）》的規(guī)定，在必要時(shí)，可以聯(lián)合最高人民法院對(duì)此出臺(tái)相關(guān)司法解釋。對(duì)于抽逃出資但不符合“數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)”，應(yīng)當(dāng)依照新公司法第二百五十三條予以行政處罰：“公司的發(fā)起人、股東在公司成立后，抽逃其出資的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，處以所抽逃出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款；對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處以三萬(wàn)元以上三十萬(wàn)元以下的罰款?！?/p>

第二，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持從舊兼從輕原則，避免對(duì)新公司法出臺(tái)之前抽逃行為的刑事追究。根據(jù)2014年《全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于〈中華人民共和國(guó)刑法〉第一百五十八條、第一百五十九條的解釋》的規(guī)定：抽逃出資罪只適用于依法實(shí)行注冊(cè)資本實(shí)繳登記制的公司。按照該立法解釋，在實(shí)行認(rèn)繳登記制的公司中，即使股東實(shí)施了抽逃出資的行為，也不構(gòu)成抽逃出資罪。因此，在抽逃出資罪的司法適用中，應(yīng)當(dāng)根據(jù)抽逃出資行為發(fā)生的時(shí)間作出不同處理。對(duì)于新公司法出臺(tái)之后抽逃出資，同時(shí)符合刑法第一百五十九條其他要件的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為抽逃出資罪。在新公司法出臺(tái)之前，股東抽逃認(rèn)繳制公司中的出資，即使?jié)M足“數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)”的要件，也不應(yīng)認(rèn)定為抽逃出資罪，可以根據(jù)當(dāng)時(shí)公司法的規(guī)定，由公司登記機(jī)關(guān)處以相應(yīng)的行政處罰。