□ 翟 巍

加強商業(yè)秘密保護，是優(yōu)化營商環(huán)境和促進高質(zhì)量發(fā)展的重要路徑。國家市場監(jiān)督管理總局近期公布了5起侵犯商業(yè)秘密典型案例，這些執(zhí)法案例表明強化市場監(jiān)管是保護商業(yè)秘密的利器。加強反不正當(dāng)競爭執(zhí)法監(jiān)管，保護作為企業(yè)核心競爭力的商業(yè)秘密，不僅能夠營造公平競爭的市場環(huán)境，而且可以激發(fā)企業(yè)創(chuàng)新創(chuàng)造活力，為新質(zhì)生產(chǎn)力發(fā)展賦能。

通過分析這些典型案例可知，市場監(jiān)管部門針對侵犯商業(yè)秘密行為的執(zhí)法行動具有以下典型特征：其一，認定多元化的違法主體類型。在這些案例中，侵犯商業(yè)秘密的主體既包括經(jīng)營者，也包括自然人等。依據(jù)反不正當(dāng)競爭法相關(guān)規(guī)定，經(jīng)營者以外的其他自然人、法人和非法人組織，也可視為侵犯商業(yè)秘密的主體?；诖耍袌霰O(jiān)管部門在其中幾起案件中，依法將具有商業(yè)秘密權(quán)利人前員工身份的自然人認定為侵權(quán)主體，這可以最大程度保護商業(yè)秘密權(quán)利人的權(quán)益，并營造全社會共同尊重商業(yè)秘密的良好氛圍。

其二，保護多種類型的商業(yè)秘密客體。商業(yè)秘密的客體包括技術(shù)信息、經(jīng)營信息以及其他類型商業(yè)信息，這些信息具有非公知性、商業(yè)價值、管理性特征。在此次發(fā)布的5起典型案例中，有的受保護的商業(yè)秘密是技術(shù)代碼等具有很高商業(yè)價值的技術(shù)信息，有的則是包括客戶及訂單信息在內(nèi)的經(jīng)營信息。由于這些信息都是權(quán)利人參與市場競爭的重要依據(jù)，因此監(jiān)管部門都依法予以保護。

其三，查處的侵犯商業(yè)秘密手段兼具技術(shù)性和隱蔽性。例如，在有的案件中，當(dāng)事人是在離職后擅自使用權(quán)利人密鑰盜竊商業(yè)秘密，有的是通過自編程序代碼的方式，通過互聯(lián)網(wǎng)遠程爬取權(quán)利人的商業(yè)秘密。這種電子侵入行為也是信息時代侵犯商業(yè)秘密的重要手段。由于侵犯商業(yè)秘密手段日益呈現(xiàn)出技術(shù)性和隱蔽性，這對反不正當(dāng)競爭執(zhí)法也提出了新的挑戰(zhàn)。近年來，市場監(jiān)管部門已經(jīng)采取新型智慧監(jiān)管手段，并通過確立電子證據(jù)效力標(biāo)準(zhǔn)的方式，實現(xiàn)對技術(shù)驅(qū)動型侵犯商業(yè)秘密行為的有效識別與監(jiān)管。

其四，查處的侵犯商業(yè)秘密行為具有復(fù)合型特征。這類行為既表現(xiàn)為用多種方式侵犯商業(yè)秘密，又涉嫌違反反不正當(dāng)競爭法、民法、勞動法等法律。例如，在一起離職員工侵犯權(quán)利人商業(yè)秘密案中，當(dāng)事人既構(gòu)成盜竊商業(yè)秘密的不正當(dāng)競爭行為，又涉嫌違反勞動法項下的保密義務(wù)。在另外一起代理商侵犯權(quán)利人商業(yè)秘密案中，代理商先是通過互聯(lián)網(wǎng)遠程爬取權(quán)利人的客戶信息，然后利用這些客戶信息推銷與權(quán)利人同類的產(chǎn)品。從商業(yè)慣例來講，代理商本就負有約定的保密義務(wù)和競業(yè)禁止義務(wù)，而這起案例中的代理商不僅利用電子侵入手段侵犯權(quán)利人的商業(yè)秘密，還利用不法獲取的商業(yè)秘密，侵蝕和搶占權(quán)利人的市場份額，這不但違反了雙方約定的義務(wù)，而且對權(quán)利人造成了實質(zhì)性的替代后果，因而這一行為屬于情節(jié)較為嚴重的侵犯商業(yè)秘密行為。

在制度建構(gòu)層面，我國商業(yè)秘密保護采取以反不正當(dāng)競爭法為核心，綜合民事、行政、刑事規(guī)制的分散立法模式?；诖?，侵犯商業(yè)秘密行為不僅會導(dǎo)致民事、行政法律責(zé)任，甚至?xí)l(fā)刑事法律責(zé)任。在前述代理商侵犯權(quán)利人商業(yè)秘密一案中，市場監(jiān)管部門指導(dǎo)權(quán)利人與代理商協(xié)商侵權(quán)賠償問題，并最終促成雙方達成諒解退賠協(xié)議。這是市場監(jiān)管部門建立針對侵犯商業(yè)秘密行為的行政執(zhí)法與民事索賠銜接機制的一種有益嘗試。以這批侵犯商業(yè)秘密典型案例為“錨點”，有必要舉一反三，由點及面，探索構(gòu)建反不正當(dāng)競爭行政執(zhí)法與民事索賠、刑事司法的有效銜接渠道，建立健全侵犯商業(yè)秘密行為的線索移送、行刑雙向銜接、聯(lián)絡(luò)會商等機制，以凝聚各部門打擊侵犯商業(yè)秘密行為的合力。

（作者系華東政法大學(xué)競爭法研究中心執(zhí)行主任）