□ 歐樹英

新修訂的文物保護(hù)法將于3月1日起施行。文物是傳承中華民族優(yōu)秀歷史文化的重要載體。自2002年文物保護(hù)法第一次全面修訂寫入文物拍賣以來，我國對文物拍賣實施嚴(yán)格的主體準(zhǔn)入許可，對拍賣的文物實施嚴(yán)格審核，在規(guī)范中充分發(fā)揮市場力量，極大地推動了文物市場的發(fā)展，促進(jìn)了中華文物的回流，擴(kuò)大了社會對文物價值的認(rèn)知。

但是，文物拍賣發(fā)展過程中也出現(xiàn)了一些值得重視的問題。比如，部分文物拍賣企業(yè)濫用拍賣法中的“瑕疵不擔(dān)?！睏l款，單方面減輕自身責(zé)任，知假拍假、以假充真，對市場信心造成了較大損害。再如部分市場主體未經(jīng)許可，以直播、競價等名義在線開展文物拍賣業(yè)務(wù)，甚至以“古墓探秘”“探寶”等名義交易“出土出水”文物。這些現(xiàn)象，既涉及拍賣企業(yè)的職業(yè)操守，也涉及對市場主體的有效監(jiān)管，很難完全通過市場自律加以解決。

如何以文物保護(hù)為根本原則，尋找解決這些問題的辦法？修訂后的文物保護(hù)法給出了明確方向。

針對知假拍假、以假充真行為，新修訂的文物保護(hù)法強(qiáng)化了拍賣企業(yè)的信息披露義務(wù)，新增了“文物拍賣企業(yè)拍賣文物，應(yīng)當(dāng)如實表述文物的相關(guān)信息，不得進(jìn)行虛假宣傳”的要求，同時，還在“法律責(zé)任”部分增加了對相關(guān)行為的處罰標(biāo)準(zhǔn)，即由縣級以上文物行政部門責(zé)令改正，給予警告或者通報批評，沒收違法所得、非法經(jīng)營的文物，并視情節(jié)嚴(yán)重程度處以罰款、吊銷許可證書等懲罰。這些規(guī)定相互呼應(yīng)，不僅闡釋了“三公一誠”（公開、公平、公正及誠實信用）拍賣基本原則在文物交易中的具體要求，也使得這些基本原則開始“長牙帶刺”，具有了明確的震懾力量。

事實上，現(xiàn)實中也確實存在個別企業(yè)為了牟取非法利益，隱瞞瑕疵，僅強(qiáng)調(diào)瑕疵不擔(dān)保的情況。典型的就有某拍賣行隱瞞委托拍賣合同中已載明的“拍品存在瑕疵”，把“染色石英巖扳指”當(dāng)“古董翡翠扳指”拍賣，后被法院裁定瑕疵不擔(dān)保聲明無效，并判決其承擔(dān)賠償責(zé)任的案例。在新修訂的文物保護(hù)法施行后，類似行為的空間有望被進(jìn)一步壓縮。

不過，需要注意的是，文物保護(hù)法中對知假售假、知假拍假行為的判斷，主要是從是否以假充真、是否虛假宣傳的角度提出的。因為，客觀地說，歷史上名家作偽的情形并不鮮見，所謂的“假”也并非完全沒有價值，并且市場的需求也是多層次的，如果拍賣企業(yè)如實做了告知，這樣的“知假拍假”和“知假買假”并不屬于禁止的范疇；如果通過各種手段作虛假宣傳和承諾，則涉嫌違法。因此，強(qiáng)調(diào)信息披露義務(wù)，實質(zhì)上是在要求文物拍賣企業(yè)要誠信經(jīng)營、規(guī)范運(yùn)作。

針對互聯(lián)網(wǎng)上各類打擦邊球的灰色文物拍賣等經(jīng)營行為，修訂后的文物保護(hù)法將“未經(jīng)許可，擅自設(shè)立文物商店、經(jīng)營文物拍賣的拍賣企業(yè)，或者擅自從事文物的商業(yè)經(jīng)營活動”簡化整合為“未經(jīng)許可擅自從事文物商業(yè)經(jīng)營活動”，并根據(jù)情節(jié)嚴(yán)重程度規(guī)定了責(zé)令改正、給予警告或通報批評、沒收違法所得、非法經(jīng)營的文物，處以罰款等罰則。這一變化，實質(zhì)上是進(jìn)一步強(qiáng)化了對文物經(jīng)營主體的資質(zhì)要求，體現(xiàn)了以行為性質(zhì)為判斷標(biāo)準(zhǔn)，來強(qiáng)化對線上線下文物市場一體化治理的監(jiān)管思路。

這一調(diào)整看似微小，卻有效擴(kuò)展了文物行政部門的監(jiān)管能級。此前，監(jiān)管機(jī)構(gòu)面對各類網(wǎng)絡(luò)平臺上層出不窮的變相文物拍賣活動，大多只能被動進(jìn)行“一案一查”式的事后監(jiān)管。隨著新法實施，監(jiān)管部門還可以明確要求平臺經(jīng)營者依法履行平臺責(zé)任，把好文物拍賣經(jīng)營主體的資質(zhì)審核關(guān)，并對平臺內(nèi)各類文物交易活動進(jìn)行必要的巡查，從而有望關(guān)口前移，實現(xiàn)從事后監(jiān)管轉(zhuǎn)為事前、事中監(jiān)管，有效規(guī)制市場中存在的亂象。

總之，文物拍賣是文物保護(hù)事業(yè)的一部分。文物保護(hù)法的修訂，不僅為解決文物拍賣市場中的突出問題提供了法律依據(jù)，更重要的是將對提高文物拍賣企業(yè)的文物保護(hù)意識，推動文物拍賣市場的法治化、規(guī)范化、制度化建設(shè)，促進(jìn)文物拍賣事業(yè)高質(zhì)量發(fā)展產(chǎn)生積極影響。當(dāng)然，徒法不足以自行，文物行政部門和行業(yè)協(xié)會要加強(qiáng)合作，盡快修訂完善包括網(wǎng)絡(luò)拍賣文物審核辦法等在內(nèi)的制度，以更好地指導(dǎo)拍賣企業(yè)盡快適應(yīng)并遵守新文物保護(hù)法提出的“他律”硬要求。

（作者系中國拍賣行業(yè)協(xié)會副秘書長、法咨委秘書長）