□ 顧問(wèn)鼎

《中華人民共和國(guó)未成年人保護(hù)法》第五十八條規(guī)定：“營(yíng)業(yè)性歌舞娛樂(lè)場(chǎng)所、酒吧、互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務(wù)營(yíng)業(yè)場(chǎng)所等不適宜未成年人活動(dòng)場(chǎng)所的經(jīng)營(yíng)者，不得允許未成年人進(jìn)入”。如果酒吧違反該規(guī)定允許未成年人進(jìn)入，該由誰(shuí)執(zhí)法？

有觀點(diǎn)認(rèn)為應(yīng)由文旅部門(mén)執(zhí)法，有的認(rèn)為應(yīng)由市場(chǎng)監(jiān)管部門(mén)執(zhí)法。

依法行政要求政府部門(mén)“法無(wú)授權(quán)不可為，法定職責(zé)必須為”。因此，亟需厘清酒吧的行業(yè)屬性和監(jiān)管主體，準(zhǔn)確界定不同行政機(jī)關(guān)責(zé)權(quán)，更好保護(hù)未成年人權(quán)益。

一、酒吧不屬于“娛樂(lè)場(chǎng)所”

《中華人民共和國(guó)未成年人保護(hù)法》第五十八條明確“營(yíng)業(yè)性歌舞娛樂(lè)場(chǎng)所、酒吧、互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務(wù)營(yíng)業(yè)場(chǎng)所等不適宜未成年人活動(dòng)場(chǎng)所的經(jīng)營(yíng)者，不得允許未成年人進(jìn)入……”條文中將“酒吧”與“營(yíng)業(yè)性歌舞娛樂(lè)場(chǎng)所”并列，就表明了酒吧并不屬于歌舞娛樂(lè)場(chǎng)所。而《娛樂(lè)場(chǎng)所管理?xiàng)l例》稱(chēng)娛樂(lè)場(chǎng)所，是指以營(yíng)利為目的，并向公眾開(kāi)放、消費(fèi)者自?shī)首詷?lè)的歌舞、游藝等場(chǎng)所，通篇未涉及“酒吧”這個(gè)業(yè)態(tài)。

那么，酒吧屬于什么業(yè)態(tài)呢？在現(xiàn)行的行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)《酒吧經(jīng)營(yíng)服務(wù)規(guī)范》（標(biāo)準(zhǔn)號(hào)：SB/T 10736-2012）中，對(duì)酒吧的定義為“以提供酒水即時(shí)消費(fèi)服務(wù)為主的餐飲服務(wù)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所?！奔?，酒吧屬于餐飲服務(wù)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所。

二、酒吧內(nèi)的未成年人保護(hù)工作應(yīng)按不同性質(zhì)確定管理部門(mén)

《中華人民共和國(guó)未成年人保護(hù)法》第一百二十三條明確“相關(guān)經(jīng)營(yíng)者違反本法第五十八條、第五十九條第一款、第六十條規(guī)定的，由文化和旅游、市場(chǎng)監(jiān)督管理……等部門(mén)按照職責(zé)分工責(zé)令限期改正，給予警告，沒(méi)收違法所得，可以并處五萬(wàn)元以下罰款；拒不改正或者情節(jié)嚴(yán)重的，責(zé)令停業(yè)整頓或者吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、吊銷(xiāo)相關(guān)許可證，可以并處五萬(wàn)元以上五十萬(wàn)元以下罰款”。

從事酒吧這樣的餐飲服務(wù)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所經(jīng)營(yíng)，須取得的是市場(chǎng)監(jiān)管部門(mén)核發(fā)的食品經(jīng)營(yíng)許可；不兼營(yíng)娛樂(lè)服務(wù)的酒吧，是無(wú)須取得文化旅游部門(mén)核發(fā)的許可的。因此，相應(yīng)的吊銷(xiāo)食品經(jīng)營(yíng)許可的處罰，只能由市場(chǎng)監(jiān)管部門(mén)實(shí)施。不兼營(yíng)娛樂(lè)服務(wù)的酒吧，屬于餐飲服務(wù)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所，其未成年人保護(hù)工作，理應(yīng)由市場(chǎng)監(jiān)管部門(mén)負(fù)責(zé)。

兼營(yíng)娛樂(lè)服務(wù)的酒吧，不僅要取得市場(chǎng)監(jiān)管部門(mén)核發(fā)的食品經(jīng)營(yíng)許可，其兼營(yíng)的娛樂(lè)服務(wù)還需要取得文化旅游部門(mén)核發(fā)的許可。其中的未成年人保護(hù)工作，市場(chǎng)監(jiān)管部門(mén)和文旅部門(mén)需明確分工，形成合力。

三、餐飲服務(wù)經(jīng)營(yíng)酒吧無(wú)須向文旅局備案

如前所述，酒吧經(jīng)營(yíng)，必須取得的是市場(chǎng)監(jiān)管部門(mén)核發(fā)的食品經(jīng)營(yíng)許可，對(duì)于部分兼營(yíng)娛樂(lè)服務(wù)的酒吧，結(jié)合《娛樂(lè)場(chǎng)所管理?xiàng)l例》和文化和旅游部發(fā)布的《娛樂(lè)場(chǎng)所管理辦法》可知，須取得的是“娛樂(lè)經(jīng)營(yíng)許可”而非“備案”。

所以，要求不兼營(yíng)娛樂(lè)服務(wù)的酒吧在文化旅游局備案，或者要求兼營(yíng)娛樂(lè)服務(wù)的酒吧在文化旅游局只備案不審批，都是與現(xiàn)行法規(guī)規(guī)章相悖的。

四、酒吧未經(jīng)許可擅自從事娛樂(lè)服務(wù)應(yīng)予取締

對(duì)酒吧沒(méi)有取得許可就擅自兼營(yíng)娛樂(lè)服務(wù)的，文化旅游部門(mén)應(yīng)予取締。

《娛樂(lè)場(chǎng)所管理?xiàng)l例》第四十一條明確規(guī)定：“違反本條例規(guī)定，擅自從事娛樂(lè)場(chǎng)所經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的，由文化主管部門(mén)依法予以取締”。

《娛樂(lè)場(chǎng)所管理辦法》第二十八條也明確“違反《條例》規(guī)定，擅自從事娛樂(lè)場(chǎng)所經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的，由縣級(jí)以上人民政府文化和旅游主管部門(mén)依照《條例》第四十一條采取責(zé)令關(guān)閉等方式予以取締，有違法所得的，依照《中華人民共和國(guó)行政處罰法》第二十八條予以沒(méi)收；符合嚴(yán)重失信主體情形的，依照有關(guān)規(guī)定予以認(rèn)定并實(shí)施相應(yīng)信用管理措施”。

（作者系上海市文化和旅游局調(diào)研員）