引言：家庭暴力在近年的婚姻家事案件中一直是一個(gè)引人關(guān)注的現(xiàn)象，實(shí)踐中不斷有相關(guān)案件發(fā)生。如果處理不當(dāng)，極有可能引發(fā)刑事案件，給當(dāng)事人留下難以彌補(bǔ)的傷害并造成惡劣的社會(huì)影響。而在涉家庭暴力的離婚糾紛中，未成年子女的撫養(yǎng)權(quán)歸屬，也成了雙方離婚糾紛爭(zhēng)議的焦點(diǎn)之一。實(shí)施家庭暴力的一方是否能獲得未成年子女的撫養(yǎng)權(quán)？在涉及家庭暴力的離婚案件中，未成年子女的個(gè)人意愿在撫養(yǎng)權(quán)歸屬認(rèn)定中的影響有多大？經(jīng)濟(jì)因素對(duì)孩子撫養(yǎng)權(quán)歸屬認(rèn)定的影響有多大？本文將整理有關(guān)的法律規(guī)定及相關(guān)規(guī)則，對(duì)以上問題做出回應(yīng)。

一、家庭暴力的法律認(rèn)定

根據(jù)《中華人民共和國(guó)反家庭暴力法》第二條的規(guī)定，家庭暴力，是指家庭成員之間以毆打、捆綁、殘害、限制人身自由以及經(jīng)常性謾罵、恐嚇等方式實(shí)施的身體、精神等侵害行為。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于辦理人身安全保護(hù)令案件適用法律若干問題的規(guī)定》第三條，家庭成員之間以凍餓或者經(jīng)常性侮辱、誹謗、威脅、跟蹤、騷擾等方式實(shí)施的身體或者精神侵害行為,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為反家庭暴力法第二條規(guī)定的“家庭暴力”。

根據(jù)現(xiàn)有的法律規(guī)定，夫妻間中的家暴行為可以歸納為以下兩類：一是身體暴力：如毆打、捆綁、殘害、限制人身自由；二是精神暴力：如經(jīng)常性謾罵、恐嚇、經(jīng)常性侮辱、誹謗、威脅、跟蹤、騷擾等對(duì)受害者實(shí)施的精神方面的暴力行為等。

二、涉暴力離婚案件，未成年子女撫養(yǎng)權(quán)歸屬的法律依據(jù)

（一） 《中華人民共和國(guó)民法典》婚姻家庭編第一千零八十四條第三款

依據(jù)民法典第一千零八十四條第三款規(guī)定，離婚后，不滿兩周歲的子女，以由母親直接撫養(yǎng)為原則。已滿兩周歲的子女，父母雙方對(duì)撫養(yǎng)問題協(xié)議不成的，由人民法院根據(jù)雙方的具體情況，按照最有利于未成年子女的原則判決。子女已滿八周歲的，應(yīng)當(dāng)尊重其真實(shí)意愿。  

可見，“最有利于未成年子女的原則”是民法典規(guī)定的確定父母離婚后子女撫養(yǎng)權(quán)歸屬問題的主要原則。

按照最有利于未成年子女的原則，是否存在家庭暴力是確定子女撫養(yǎng)權(quán)歸屬的重要考量因素。家庭暴力是家庭成員之間的嚴(yán)重人身侵害行為，未成年子女在有家庭暴力的環(huán)境中生活，會(huì)給其內(nèi)心造成極大心理創(chuàng)傷，親眼目睹家暴的未成年人實(shí)際上也同樣是家暴的受害人。

因此，若父母一方被認(rèn)定構(gòu)成家暴，不論該方是否直接向未成年子女施暴，根據(jù)民法典最有利于未成年子女原則，如無其他特殊情形，一般認(rèn)為施暴方不宜直接撫養(yǎng)未成年子女。

（二） 最高人民法院發(fā)布的《第八次全國(guó)法院民事商事審判工作會(huì)議（民事部分）紀(jì)要》

根據(jù)最高人民法院發(fā)布的《第八次全國(guó)法院民事商事審判工作會(huì)議（民事部分）紀(jì)要》明確，在審理婚姻家庭案件中，應(yīng)注重對(duì)未成年人權(quán)益的保護(hù)，特別是涉及家庭暴力的離婚案件，從未成年子女利益最大化的原則出發(fā)，對(duì)于實(shí)施家庭暴力的一方，一般不宜判決由其直接撫養(yǎng)未成年子女。

（三） 最高人民法院中國(guó)應(yīng)用法學(xué)研究所編寫的《涉及家庭暴力婚姻案件審理指南》第六十三條及第六十五條

1.《涉及家庭暴力婚姻案件審理指南》第六十三條：加害方不宜直接撫養(yǎng)子女。

考慮到家庭暴力行為具有習(xí)得性等特點(diǎn)，在人民法院認(rèn)定家庭暴力存在的案件中，如果雙方對(duì)由誰直接撫養(yǎng)子女不能達(dá)成一致意見，未成年子女原則上應(yīng)由受害人直接撫養(yǎng)。

不能直接認(rèn)定家庭暴力，但根據(jù)間接證據(jù)，結(jié)合雙方在法庭上的表現(xiàn)、評(píng)估報(bào)告或?qū)＜乙庖?，法官通過自由心證，斷定存在家庭暴力的可能性非常大的，一般情況下，可以判決由受害方直接撫養(yǎng)子女。

有證據(jù)證明一方不僅實(shí)施家庭暴力，而且還伴有賭博、酗酒、吸毒惡習(xí)的，不宜直接撫養(yǎng)子女。

2. 《涉及家庭暴力婚姻案件審理指南》第六十五條：征求未成年子女的意見。

人民法院在判決由哪一方直接撫養(yǎng)未成年子女前，應(yīng)當(dāng)依法征求未成年子女的意見。但是，有下列情形之一的，未成年子女的意見只能作為參考因素：（1） 未成年人屬于限制行為能力的人，其認(rèn)知水平的發(fā)展還不成熟，不能正確判斷什么對(duì)自己最有利；（2） 未成年子女害怕、怨恨但同時(shí)又依戀加害人；（3） 強(qiáng)者（權(quán)威）崇拜。

審理指南認(rèn)為，未成年子女原則上應(yīng)由受害人直接撫養(yǎng)。但受害人自身沒有基本的生活來源保障，或者患有不適合直接撫養(yǎng)子女的疾病的除外。因此，法官會(huì)在綜合考慮其他因素的基礎(chǔ)上，做出真正最有利于未成年子女的判決。

三、未成年子女利益最大化原則的理解及適用

綜合以上法律條文及相關(guān)規(guī)定，我們可以看出，在離婚糾紛案件中，確定孩子撫養(yǎng)權(quán)要依據(jù)的最大原則就是未成年子女利益最大化原則。

（一）什么是未成年子女利益最大化

未成年子女利益最大化原則是人民法院在審理離婚案件中確定孩子撫養(yǎng)權(quán)的原則，要結(jié)合父母雙方的性格、身體狀況、經(jīng)濟(jì)實(shí)力等因素，確定由父母哪一方撫養(yǎng)孩子，最有利于孩子的身體健康和人格健全，對(duì)孩子的未來成長(zhǎng)更為有利的原則。

實(shí)施家庭暴力的一方一般不適宜直接撫養(yǎng)孩子，這是因?yàn)?，?shí)施家庭暴力的一方其心理和性格在某些程度都會(huì)有所欠缺。實(shí)施家庭暴力的一方極有可能將怒火轉(zhuǎn)移到未成年子女身上，對(duì)其進(jìn)行不合理的打罵和訓(xùn)誡。同時(shí)，為防止家庭暴力的代際傳遞，也不應(yīng)由施暴方直接撫養(yǎng)子女，未成年子女與實(shí)施家庭暴力的一方長(zhǎng)期生活，耳濡目染，難免會(huì)習(xí)得其暴戾的脾性和習(xí)慣，影響未成年子女的性格發(fā)展和健全人格的養(yǎng)成。

（二） 未成年子女的意見僅供參考，不是決定因素

根據(jù)民法典的規(guī)定，子女已滿八周歲的，應(yīng)當(dāng)尊重其真實(shí)意愿。法院在判決由哪一方直接撫養(yǎng)未成年子女前，應(yīng)當(dāng)依法征求未成年子女的意見。但已滿八周歲的未成年子女，其仍然是未成年人，其心智仍尚未成熟，沒有辦法獨(dú)立的做出對(duì)自己最為有利的決定，因此需要獲得他人的輔助進(jìn)行判斷。同時(shí)，結(jié)合《涉及家庭暴力婚姻案件審理指南》，在涉及家庭暴力的離婚案件中，未成年子女的意見只能作為參考，不能作為確定撫養(yǎng)權(quán)的決定因素。

（三）經(jīng)濟(jì)實(shí)力很重要，但不是決定性因素

如在宋某與李某變更撫養(yǎng)關(guān)系糾紛二審一案中，法院的觀點(diǎn)是經(jīng)濟(jì)能力不是衡量家長(zhǎng)中哪一方更具備撫養(yǎng)能力的決定性因素，更應(yīng)考慮誰更能給子女以細(xì)心的關(guān)愛照顧，更能給孩子營(yíng)造安全穩(wěn)定的生活環(huán)境。

因此，在涉及家庭暴力離婚的案件中，實(shí)施家庭暴力的一方由于情緒不穩(wěn)定，有暴力傾向，極有可能無法給未成年子女提供穩(wěn)定的生活環(huán)境，因此，對(duì)于撫養(yǎng)權(quán)的確定，經(jīng)濟(jì)實(shí)力很重要，但不是決定性因素。

綜上，依據(jù)未成年子女利益最大化原則，實(shí)施家庭暴力的一方在沒有特殊情形的情況下，一般無法獲得孩子的撫養(yǎng)權(quán)，未成年子女的撫養(yǎng)權(quán)一般歸屬于家庭暴力中的受害一方。

作者： 劉雨薇 北京家理律師事務(wù)所實(shí)習(xí)律師