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陳劍玲:仲裁裁決域外承認(rèn)與執(zhí)行中的確定性與不確定性

2024-12-30 10:35:00 來源:法治日報-法治網(wǎng) -標(biāo)準(zhǔn)+

2024年9月28日,由中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(以下簡稱貿(mào)仲)、中國人民大學(xué)法學(xué)院、中華全國律師協(xié)會、中國國際私法學(xué)會和北京市律師協(xié)會聯(lián)合主辦的2024中國青年仲裁論壇暨第十二屆“中倫杯”國際商事仲裁征文大賽頒獎儀式在北京成功舉行。本屆論壇吸引了百余位法官、律師、企業(yè)法務(wù)、各地仲裁機(jī)構(gòu)代表、學(xué)者、本屆征文大賽的獲獎?wù)叽砗蛷V大青年學(xué)生線下參會,近6000名觀眾線上收看論壇直播。

論壇設(shè)置了專題討論環(huán)節(jié)。第二個專題討論圍繞“仲裁裁決的域內(nèi)外執(zhí)行:基于全流程、各視角的探討”這一主題進(jìn)行。

以下內(nèi)容是對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院副教授陳劍玲的發(fā)言節(jié)選。

(對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院副教授 陳劍玲)

2024年是《承認(rèn)及執(zhí)行外國仲裁裁決公約》(以下簡稱《紐約公約》)的生效65周年,它是國際司法當(dāng)中最有影響的條約了。在65年來,《紐約公約》已經(jīng)很好地實(shí)現(xiàn)了它的目標(biāo)?!都~約公約》自生效以來,也是仲裁得以在全世界普及的一個重要原因,裁決將在超過80%的國家能夠得到執(zhí)行。除了它所賦予的強(qiáng)制執(zhí)行力以外,公約最重要的一個意義其實(shí)是鼓勵人們對此加以自愿地遵守。

裁決的執(zhí)行是需要各方共同努力才能達(dá)到的一個目標(biāo),對于機(jī)構(gòu)和仲裁庭來講一定要以始為終,想到這個裁決不僅僅是要適用這個案件當(dāng)中的可適用法,還會經(jīng)歷域外法院在《紐約公約》項下的一個司法審查,所以一定要考慮這個裁決是要符合《紐約公約》項下司法審查標(biāo)準(zhǔn)的。

對于當(dāng)事人來講這個問題也沒有那么遙遠(yuǎn),因?yàn)樯踔潦且谥俨贸绦蜻M(jìn)行過程當(dāng)中就要提示仲裁庭注意某些形式的問題,比如說文本的問題、簽字的問題、格式的問題,要做到未雨綢繆,因?yàn)楫?dāng)事人其實(shí)心里最清楚將來你最有可能去哪一個法域執(zhí)行,一定要做好相應(yīng)的準(zhǔn)備。

另外,我們必須得承認(rèn)在過去很長一段時間里頭,域外才是國際商事爭議解決的重點(diǎn),所以我們更多討論如何在中國來承認(rèn)和執(zhí)行域外的裁決,應(yīng)該說中國法院已經(jīng)在這個問題項下交出了非常亮眼的答案。

但現(xiàn)在幾十年過去了,情況已經(jīng)發(fā)生了變化,中國已經(jīng)成為國際商事仲裁的重心,我們也同時要更多地去考慮中國的仲裁機(jī)構(gòu)的裁決如何在境外能夠得到順利執(zhí)行,它是一個新的問題了。

最近我們也是通過貿(mào)仲的仲裁裁決在世界范圍內(nèi)承認(rèn)和執(zhí)行一個課題的研究,也是注意到了在公約體系項下確定性和不確定性是并存的。下面跟大家簡單地做一個匯報。

不確定性首先是來自法律適用的復(fù)雜性,《紐約公約》雖然是一個國際公約,但是它在實(shí)施過程中依然受到國內(nèi)法的強(qiáng)烈影響,《紐約公約》的第一條是商事保留涉及的,第三條是與承認(rèn)和執(zhí)行的程序有關(guān),第五條是關(guān)系到不予承認(rèn)執(zhí)行的一些理由,這三條其實(shí)都明確地指向了國內(nèi)法,執(zhí)行地法院是被允許根據(jù)國內(nèi)法來討論公約項下裁決的承認(rèn)和執(zhí)行問題。當(dāng)然所謂的國內(nèi)法也未必僅僅是執(zhí)行地法院的國內(nèi)法,也有可能是裁決地本身的國內(nèi)法被納入仲裁程序當(dāng)中了。執(zhí)行地本身還會有自己的國內(nèi)仲裁法、國際仲裁法,這些法律都會和《紐約公約》共同作用,對于裁決的承認(rèn)和執(zhí)行產(chǎn)生影響。

這是法律適用的復(fù)雜性,下面我們來簡短地看一下很多程序問題上的復(fù)雜性。因?yàn)槲覀兺ㄟ^對很多域外法院審查中國仲裁機(jī)構(gòu)裁決的一個判決解讀會發(fā)現(xiàn),除了《紐約公約》以外,其實(shí)可能在這些決定當(dāng)中占到很大一部分篇幅的是很多具體的細(xì)節(jié)問題。

除了時效問題以外,還有很多一系列復(fù)雜的國內(nèi)程序問題。下面再來簡短地看一下在經(jīng)濟(jì)利益上可能會有一些問題,也是直接影響到當(dāng)事人的利益,非常值得重視。

比如說,一個核心的財產(chǎn)標(biāo)準(zhǔn)問題,執(zhí)行是跟著財產(chǎn)走的,財產(chǎn)在哪里?財產(chǎn)是不是你的?我們讀到一個貿(mào)仲裁決在美國的執(zhí)行案當(dāng)中一套位于紐約的公寓其實(shí)并非在被執(zhí)行方的名下,但是美國法院基于對證據(jù)的認(rèn)定,認(rèn)為被執(zhí)行方對于這套公寓是擁有實(shí)質(zhì)性權(quán)利的,并以此建立了最低聯(lián)系標(biāo)準(zhǔn)以及準(zhǔn)對物的管轄權(quán)。所以這對于跨境執(zhí)行的當(dāng)事人來講是一個很好的消息,財產(chǎn)不在這個名下,但是只要你能夠證明相應(yīng)地可以追溯過去,在一個對仲裁比較友好的司法環(huán)境里頭得到承認(rèn)和執(zhí)行。

再比如,判決前的利息問題,由于域外執(zhí)行往往要耗費(fèi)很長的時間,光是利息就是一個很大的數(shù)額了,有些裁決本身就會判利息,從裁決作出以后到執(zhí)行的時候,得到這個利息問題不大;有些裁決本身沒有涉及利息。但是有些裁決本身沒有涉及利息,裁決做出之后到執(zhí)行的決定作出當(dāng)時又有很長的時間,你能不能得到裁決作出后、執(zhí)行判決前的這部分利息?在不同法域規(guī)定是不一樣的?!都~約公約》里面是沒有提到判決前的利息問題的,那這個問題怎么辦?是不是要尋找一個在這個問題上比較友好的法律?

另外還有匯率問題,有些國家要以外幣形式作出的裁決金額轉(zhuǎn)換成本國的貨幣,再轉(zhuǎn)換成自己法院的決定,隨之而來的就是匯率的問題,很長時間了,變化都很大,是違約日的標(biāo)準(zhǔn)還是判決日的標(biāo)準(zhǔn)?在不同的法域都有一定的不確定性。

講了這么多的不確定性,當(dāng)然不是說一切都非常的不確定,在域外法院至少是在審查中國仲裁裁決的過程中,我們發(fā)現(xiàn)還是有一些非常確定的原則,整體上大多數(shù)的域外法院都非常尊重和支持《紐約公約》,在解釋《紐約公約》的時候會按照國際法的解釋。整體上法院也體現(xiàn)出對這個裁決是持有一個比較支持的傾向,非常務(wù)實(shí)、靈活、不拘于形式主義的一些方法,甚至在很多時候在管轄權(quán)的認(rèn)定上面,包括一些程序問題上都是作出了對仲裁有利的解釋。

關(guān)于拒絕承認(rèn)和執(zhí)行的理由,大家都非常熟悉,就是《紐約公約》的第五條,在第五條的應(yīng)用過程當(dāng)中有些原則現(xiàn)在也是得到了普遍的認(rèn)可。第一,不審查案件的實(shí)體法律依據(jù)。

第二,由被申請人負(fù)責(zé)證明公約列明的拒絕理由。第三,拒絕承認(rèn)和執(zhí)行的理由已列明無遺。第四,對拒絕理由做狹義的解釋。第五,即使某一理由成立,仍有有限的裁量權(quán)去承認(rèn)和執(zhí)行。這些都是得到普遍認(rèn)可的原則,比較友好。

總之,面對復(fù)雜的域外執(zhí)行確定性和不確定性是并存的。

編輯:武卓立