文 | 韋偉

2021年1月1日起民法典正式施行，從第一編總則到第七編侵權(quán)責(zé)任，可以說，民事領(lǐng)域的方方面面盡在這部法典之中。同時(shí)，民法典的出臺(tái)也是我國第一部以法典命名的法律，意味著在維護(hù)社會(huì)和經(jīng)濟(jì)秩序方面，中國有了實(shí)質(zhì)性的進(jìn)步和發(fā)展。

在公證行業(yè)中除了公證法和《公證程序規(guī)則》外，最重要的法律規(guī)定就是民法，從民法通則、民法總則，再到民法典，每一次法律的變動(dòng)，對(duì)公證行業(yè)都會(huì)產(chǎn)生巨大的影響。對(duì)此，筆者僅以民法典中規(guī)定的法定代表和經(jīng)理制度為例，分析公證業(yè)務(wù)中的一項(xiàng)重要問題：在不存在合同無效或可撤銷情形時(shí)，誰有權(quán)代表或代理法人簽訂合同?即誰的簽字或蓋章能夠使合同成立?

法人簽章能夠使合同有效成立

民法典第四百九十條明確規(guī)定：“當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自當(dāng)事人均簽名、蓋章或者按指印時(shí)合同成立……”若是法人自身無法簽名而只能蓋章的情況下，法人蓋章可以使合同成立。根據(jù)民法典的規(guī)定，在公證實(shí)務(wù)中，如果合同上有法人的合法簽章，就可以認(rèn)定合同依法成立。

法定代表人的簽名、蓋章或者按指印

民法典第六十一條規(guī)定：“依照法律或者法人章程的規(guī)定，代表法人從事民事活動(dòng)的負(fù)責(zé)人，為法人的法定代表人。法定代表人以法人名義從事的民事活動(dòng)，其法律后果由法人承受。法人章程或者法人權(quán)力機(jī)構(gòu)對(duì)法定代表人代表權(quán)的限制，不得對(duì)抗善意相對(duì)人。”第五百零四條規(guī)定：“法人的法定代表人或者非法人組織的負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限外，該代表行為有效，訂立的合同對(duì)法人或者非法人組織發(fā)生效力?！?/p>

公證實(shí)務(wù)中，公證員首先要審查合同行為是否超越權(quán)限。為此，公證員要審查三項(xiàng)內(nèi)容：第一，公司的章程中是否存在對(duì)法定代表人權(quán)限的限制。第二，公司是否存在限制法定代表人權(quán)限的股東會(huì)決議。如果章程和股東會(huì)決議中沒有對(duì)法定代表人權(quán)限的限制，法定代表人簽訂的合同依法成立。如果超越權(quán)限，則需要審查相對(duì)人是否知道或者應(yīng)當(dāng)知道。只有相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道超越權(quán)限，否則合同的簽訂有效。第三，對(duì)于擔(dān)保事項(xiàng)，如果涉及上市公司，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民法典〉有關(guān)擔(dān)保制度的解釋》第九條規(guī)定，只需要審查上市公司公開披露的關(guān)于擔(dān)保事項(xiàng)已經(jīng)董事會(huì)或者股東大會(huì)決議通過的信息即可。

其次，要審查合同上簽名、蓋章或者按指印的真實(shí)性。在公證實(shí)務(wù)中，只要能夠保證簽名、蓋章或者按指印系法定代表人本人真實(shí)意愿作出，即可認(rèn)定合同成立。

經(jīng)理和其他工作人員的簽名、蓋章或者按指印

民法典第一百七十條規(guī)定：“執(zhí)行法人或者非法人組織工作任務(wù)的人員，就其職權(quán)范圍內(nèi)的事項(xiàng)，以法人或者非法人組織的名義實(shí)施的民事法律行為，對(duì)法人或者非法人組織發(fā)生效力。法人或者非法人組織對(duì)執(zhí)行其工作任務(wù)的人員職權(quán)范圍的限制，不得對(duì)抗善意相對(duì)人?！比绻贤怯煞ǘù砣艘酝獾钠渌ぷ魅藛T簽訂的，則首先需要審查合同的內(nèi)容是否屬于該代理人的職權(quán)范圍。民法典第一百七十一條規(guī)定，行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后，仍然實(shí)施代理行為，未經(jīng)被代理人追認(rèn)的，對(duì)被代理人不發(fā)生效力。因此，如果屬于職權(quán)范圍，則合同成立，反之屬于無權(quán)代理，合同的效力待定。公證人員在審查職權(quán)范圍時(shí)需要注意，工作人員的職權(quán)范圍跟其職務(wù)或所在部門有關(guān)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)所在部門和其職務(wù)類型通常理解來認(rèn)定其職權(quán)范圍。例如，采購部門的經(jīng)理有權(quán)簽訂采購合同，因?yàn)檫@屬于其職權(quán)范圍。在認(rèn)定職權(quán)范圍時(shí)要注意，公司的總經(jīng)理的職權(quán)范圍跟法定代表人沒有區(qū)別。

其次，公證員需要審查公司內(nèi)部是否存在對(duì)工作人員職權(quán)范圍的限制。公證員可以查詢公司提供章程是否存在上述限制，并且詢問公司是否存在員工手冊(cè)、股東會(huì)決議、董事會(huì)決議等內(nèi)容對(duì)公司工作人員職權(quán)予以限制。如果有，則需要審查工作人員簽訂的合同是否超出了對(duì)其職權(quán)范圍的限制。如果超出了限制，則審查相對(duì)人是否是善意第三人。如果是善意第三人，則合同有效，反之則效力待定。而在審查相對(duì)人是否是善意時(shí)，應(yīng)該認(rèn)定除非有相反證據(jù)，否則當(dāng)事人主觀上就是善意的。例如，公司已經(jīng)向相對(duì)方提供了公司內(nèi)部限權(quán)限制的文件，明確告知了代理人的代理范圍等。

委托代理人的簽名、蓋章或者按指印

如上所述，無論是公司的法定代表人、經(jīng)理或者其他工作人員，都可以在法定權(quán)限范圍內(nèi)代表或者代理公司簽訂合同。而上述主體如果不能本人親自簽訂合同的，可以通過委托代理人來簽訂合同。民法典第一百六十二條規(guī)定：“代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人名義實(shí)施的民事法律行為，對(duì)被代理人發(fā)生效力?！彼?，代理人可以在被代理人的權(quán)限范圍內(nèi)從事代理行為。

在公證實(shí)務(wù)中，首先，公證員需要審查被代理人的職權(quán)范圍;其次，需要審查代理人的代理權(quán)限。主要審查委托書的真實(shí)性，以及受托人簽名、蓋章或者按指印的真實(shí)性。

綜上，根據(jù)民法典的規(guī)定，當(dāng)公證員審查合同是否因簽章主體合格而有效成立時(shí)，需要從上述幾個(gè)方面來分析。不能簡單地因?yàn)楣ぷ鞅憷蛘邽榱藴p少自身的風(fēng)險(xiǎn)，不加區(qū)別地要求所有合同都必須有法定代表人的簽名、蓋章或者按指印，并且需要加蓋公司法人章。須知，這種簡單粗暴的做法既加重了當(dāng)事人的負(fù)擔(dān)，也不符合法律的要求，不利于商事活動(dòng)的開展。

作者單位：北京市長安公證處