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　　本刊記者 焦艷 整理

　　隨著大數(shù)據(jù)時(shí)代到來，當(dāng)人們享受技術(shù)帶來便捷的同時(shí)，以“人臉識(shí)別”“指紋驗(yàn)證”“聲音解鎖”“虹膜識(shí)別”等為代表的生物識(shí)別技術(shù)，對(duì)公民個(gè)人信息安全帶來挑戰(zhàn)。我國民法典第一千零三十四條規(guī)定,將個(gè)人生物識(shí)別信息包含在個(gè)人信息中，受到民法保護(hù)。我國學(xué)者也從不同角度對(duì)個(gè)人生物識(shí)別信息法律保護(hù)進(jìn)行了有益的探索。

　　大數(shù)據(jù)背景下個(gè)人生物識(shí)別信息面臨的風(fēng)險(xiǎn)與挑戰(zhàn)

　　清華大學(xué)法學(xué)院教授程嘯在《人民論壇》2020年第24期《為個(gè)人生物識(shí)別信息打造法律保護(hù)盾》一文中認(rèn)為，雖然個(gè)人生物識(shí)別信息屬于個(gè)人信息，但其又具有不同于其他個(gè)人信息的特殊之處，這就決定了法律應(yīng)當(dāng)更加嚴(yán)格地保護(hù)個(gè)人生物識(shí)別信息。學(xué)者認(rèn)為，個(gè)人生物識(shí)別信息一旦被非法收集、泄露或者被非法買賣之后，不僅對(duì)于自然人的人身、財(cái)產(chǎn)安全會(huì)產(chǎn)生很大的威脅或不可預(yù)測的損害，而且自然人也無法像修改手機(jī)號(hào)碼、郵箱或銀行賬號(hào)等那樣來預(yù)防后續(xù)損害的發(fā)生。因此，個(gè)人生物識(shí)別信息的泄露和非法買賣所產(chǎn)生的危險(xiǎn)是持續(xù)、長久、難以消除的。不僅如此，個(gè)人的生物識(shí)別信息還涉及國家安全。故此，個(gè)人生物識(shí)別信息即便是被合法收集的，有關(guān)組織或個(gè)人也要提高警惕，以防止被泄露或被非法處理。

　　胡鵬鵬在《信息安全研究》2020年第6期《大數(shù)據(jù)背景下個(gè)人生物識(shí)別信息的立法保護(hù)》一文中認(rèn)為，大數(shù)據(jù)在提高經(jīng)濟(jì)效益與社會(huì)效益的同時(shí)，對(duì)于個(gè)人生物識(shí)別信息的保護(hù)帶來了新的挑戰(zhàn)與要求。主要體現(xiàn)在：生物信息存儲(chǔ)中的安全問題、生物信息識(shí)別技術(shù)自身的缺陷問題以及網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者不正當(dāng)收集和使用生物信息。

　　對(duì)個(gè)人生物識(shí)別信息采集的主體建立準(zhǔn)入機(jī)制

　　湯鵬飛在《中國律師》2021年第2期《個(gè)人生物識(shí)別信息法律保護(hù)問題探究》一文中認(rèn)為，由于生物識(shí)別信息的特殊屬性，其對(duì)采集主體的安全管理和技術(shù)能力均有非常高的要求。因此立法機(jī)關(guān)可以仿照第三方電子支付牌照的發(fā)放模式，針對(duì)生物識(shí)別信息在某些領(lǐng)域的應(yīng)用主體，建立恰當(dāng)?shù)纳镒R(shí)別信息采集權(quán)準(zhǔn)入機(jī)制。由專業(yè)權(quán)威部門進(jìn)行評(píng)價(jià)，對(duì)于符合國家生物識(shí)別信息采集安全管理規(guī)范和具備相關(guān)技術(shù)能力的主體，授予其合法采集資格，未獲得采集資格的主體不得私自采集。

　　個(gè)人生物識(shí)別信息商業(yè)利用的保護(hù)路徑

　　當(dāng)前，個(gè)人數(shù)據(jù)是大數(shù)據(jù)時(shí)代條件下數(shù)據(jù)的主要來源之一，如何在數(shù)據(jù)充分賦能和個(gè)人信息保護(hù)間實(shí)現(xiàn)平衡?我國民法典第一千零三十五條規(guī)定了個(gè)人信息處理的原則和條件：“處理個(gè)人信息的,應(yīng)當(dāng)遵循合法、正當(dāng)、必要原則，不得過度處理，并符合下列條件：(一)征得該自然人或者其監(jiān)護(hù)人同意,但是法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外;(二)公開處理信息的規(guī)則;(三)明示處理信息的目的、方式和范圍;(四)不違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定和雙方的約定?！?/p>

　　武漢大學(xué)法學(xué)院教授冉克平在《社會(huì)科學(xué)輯刊》2020年第6期《論個(gè)人生物識(shí)別信息及其法律保護(hù)》一文中認(rèn)為，個(gè)人生物識(shí)別信息的采集人與使用人應(yīng)當(dāng)遵循法律對(duì)信息控制者施加的法律義務(wù)，在技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、制度規(guī)范、法律約束等各個(gè)方面適用更加嚴(yán)格的條件和程序。學(xué)者建議，從個(gè)人生物識(shí)別信息原則上不應(yīng)與第三人共享或者轉(zhuǎn)讓給第三人;其傳輸存儲(chǔ)更為嚴(yán)格;生物識(shí)別信息與基因信息屬于絕對(duì)不公開范疇;在生物識(shí)別信息的隱私政策制定、訪問控制措施、應(yīng)急處置和報(bào)告等事項(xiàng)的安排與設(shè)置上，均需適用個(gè)人敏感信息的特殊保護(hù)要求。同時(shí)為了保護(hù)消費(fèi)者的生物識(shí)別信息，應(yīng)當(dāng)賦予可以隨時(shí)行使更正、刪除和注銷的權(quán)利，并且無需任何前置條件即可當(dāng)場實(shí)現(xiàn)并即時(shí)生效，以保障個(gè)人生物識(shí)別信息安全。

　　完善刑法中侵犯個(gè)人生物識(shí)別信息犯罪的入罪條件

　　山東建筑大學(xué)法學(xué)院副教授吳小帥在《法學(xué)論壇》2021年第2期《大數(shù)據(jù)背景下個(gè)人生物識(shí)別信息安全的法律規(guī)制》一文中認(rèn)為，刑事法律保護(hù)機(jī)制是個(gè)人生物識(shí)別信息權(quán)利保護(hù)的最后防線，刑法保護(hù)也應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持自由與安全的價(jià)值衡平。學(xué)者認(rèn)為，行政法與刑法內(nèi)容的銜接和協(xié)調(diào)是確定罪名的關(guān)鍵。個(gè)人生物識(shí)別信息安全相關(guān)罪名分散規(guī)定在刑法分則各個(gè)章節(jié)中，刑法中非法侵入和破壞計(jì)算機(jī)系統(tǒng)罪、拒不履行信息安全管理義務(wù)罪、侵犯公民個(gè)人信息罪是最主要罪名。雖然沒有明示個(gè)人生物識(shí)別信息的內(nèi)容，但作為個(gè)人信息的組成部分，仍可以直接使用。學(xué)者認(rèn)為，這些罪名大部分都以空白罪狀的方式表示，各種行政法規(guī)和行業(yè)性規(guī)范等作為前置性規(guī)范成為了入罪的前提判斷，即行政違法性是刑事違法性的前提。因此，個(gè)人生物識(shí)別信息的罪名入罪的關(guān)鍵不在于法益類型的判斷而是行政犯罪性質(zhì)的確認(rèn)。如刑法修正案(九)將侵犯公民個(gè)人信息罪的前置條件“違反國家規(guī)定”修改為“違反國家有關(guān)規(guī)定”,擴(kuò)大了該罪的入罪邊界，在社會(huì)風(fēng)險(xiǎn)增加的當(dāng)下，不宜過分強(qiáng)調(diào)入罪功能，而應(yīng)當(dāng)在個(gè)人信息的共享和保護(hù)之間尋求平衡。由于“國家有關(guān)規(guī)定”這一前置性規(guī)定中的行政法規(guī)范各有立法保護(hù)側(cè)重，因此刑法中應(yīng)當(dāng)考慮立法保護(hù)目的，進(jìn)行罪責(zé)刑相適應(yīng)的判斷。

　　個(gè)人生物識(shí)別信息保護(hù)立法的核心內(nèi)容

　　隨著個(gè)人生物識(shí)別信息法律屬性的逐漸明確和各國相關(guān)立法與司法實(shí)踐的不斷深化，對(duì)個(gè)人生物識(shí)別信息的法律保護(hù)既需公法保護(hù)，也需私法保護(hù)的立法意識(shí)會(huì)逐漸增強(qiáng)。構(gòu)建行政、民事、刑事相結(jié)合的法律保護(hù)機(jī)制，將成為個(gè)人生物識(shí)別信息法律保護(hù)的基本路徑和發(fā)展方向。

　　華東政法大學(xué)政治學(xué)與公共管理學(xué)院特聘副研究員楊銅銅在《北京理工大學(xué)學(xué)報(bào)》2012年第2期《論個(gè)人生物識(shí)別信息保護(hù)的立法途徑》一文中認(rèn)為，在生物識(shí)別技術(shù)的安全性尚未得到有效證實(shí)，生物識(shí)別技術(shù)使用標(biāo)準(zhǔn)尚未形成共識(shí)的情況下，對(duì)個(gè)人生物信息予以充分保護(hù)是立法應(yīng)當(dāng)明確的核心法益。學(xué)者從界定個(gè)人生物識(shí)別信息的法律概念、類別、屬性條款;確立個(gè)人生物識(shí)別信息保護(hù)的特殊法律原則;明確個(gè)人生物識(shí)別信息主體的權(quán)利條款;細(xì)化個(gè)人生物識(shí)別信息處理者的行為規(guī)范;設(shè)置個(gè)人生物識(shí)別信息的多元化保護(hù)機(jī)制等五方面提出立法內(nèi)容。在多元化保護(hù)機(jī)制層面，為實(shí)現(xiàn)保護(hù)的充分性，作者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)從行政、民事和刑事三個(gè)方面共同構(gòu)建個(gè)人生物識(shí)別信息保護(hù)機(jī)制。作者認(rèn)為行政保護(hù)機(jī)制具有事前預(yù)防、高效便捷優(yōu)勢，應(yīng)當(dāng)設(shè)置獨(dú)立的監(jiān)管機(jī)構(gòu)。在民事保護(hù)機(jī)制方面，核心在于建立個(gè)人生物識(shí)別信息的損害賠償救濟(jì)機(jī)制。刑事保護(hù)機(jī)制是個(gè)人生物識(shí)別信息保護(hù)的最后防線，作者認(rèn)為基于罪刑法定與法律保留原則，刑事處罰只能由刑法進(jìn)行規(guī)定，因而在嚴(yán)重侵害公民個(gè)人生物識(shí)別信息的問題上，可以采用“指引條款”的立法技術(shù)，規(guī)定“侵犯公民個(gè)人生物識(shí)別信息情節(jié)嚴(yán)重，構(gòu)成犯罪的，依據(jù)刑法第二百五十三條之一侵犯公民個(gè)人信息罪追究刑事責(zé)任”。