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巫昱成:仲裁是解決投資爭議的有效手段
發(fā)布時間:2021-11-12 15:32 星期五
來源:法制網(wǎng)

9月14日,2021中國仲裁高峰論壇暨第二屆“一帶一路”仲裁機構(gòu)高端論壇在京成功舉辦。本次論壇由中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會(簡稱“貿(mào)仲”)與中華全國律師協(xié)會(ACLA)共同主辦,國際律師協(xié)會仲裁專業(yè)委員會(IBA Arbitration Committee)為國際合作伙伴。

國內(nèi)外主要仲裁機構(gòu)代表和有關(guān)國家法官、仲裁員、律師、學(xué)者及工商界人士約200人現(xiàn)場參會,來自近40個國家和地區(qū)約241.2萬人次通過央視頻等在線平臺關(guān)注或收看。

以下內(nèi)容新加坡國際仲裁中心仲裁院委員巫昱成(Lawrence BOO)先生發(fā)言節(jié)選。

感謝會議主辦方中國國際貿(mào)易仲裁委員會、全國律協(xié),以及國際律協(xié)給我這樣一個發(fā)言機會,同時我想祝賀啟動"一帶一路"北京聯(lián)合宣言機制的全部42家仲裁機構(gòu)。

今天我想談的話題是有關(guān)是投資者與國家之間的爭議,它與商事爭議不同。投資者與國家之間的爭議常常不是因為合同而生,而是由于國家之間締結(jié)的國際投資條約所引起。

世界很多國家為了吸引外資,一般在制定投資條約時,會規(guī)定保護(hù)投資者及其在東道國的投資內(nèi)容,比如公平、公正待遇、針對征收征用和歧視的保護(hù)條款。這種保護(hù)力度不遜于對東道國國民提供的待遇,即國民待遇。根據(jù)保護(hù)條款,東道國將給予他國投資者減讓特權(quán)或者豁免,授予投資者即最惠國待遇。

為吸引外商投資,發(fā)展中國家還會給予投資者特別待遇,包括稅收減免,關(guān)稅減免,擁有土地和知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)等特權(quán)。如果投資者覺得自己受到了東道國的侵害,或者是東道國違反了自己在條約所規(guī)定的義務(wù)或者承諾,以及沒有給予東道國在政策法規(guī)中所承諾給予的優(yōu)惠,投資者則可以直接向東道國索賠。

無論對于投資者的侵害是由中央、省市還是地方政府造成的,投資者所提出的維權(quán)主張,責(zé)任則要由整個主權(quán)國家來承擔(dān),因此,發(fā)展中國家應(yīng)當(dāng)教育各級政府官員,給予外國投資者要比本國的投資者更多的善待。

目前,多數(shù)投資協(xié)定允許投資者選擇爭議解決方式來維護(hù)投資者權(quán)益,包括在東道國法院提起訴訟,提起仲裁和調(diào)解,在ICC、SIAC、貿(mào)仲委、SC等機構(gòu)提起仲裁。因此由于投資者有多種選擇,很少會在東道國法院起訴東道國政府,多數(shù)情況會依托《解決國家和他國國民之間投資爭端公約》制度主張自己的權(quán)利。

《解決國家和他國國民之間投資爭端公約》是有關(guān)解決國家與他國國民之間投資公約的法律文件。締約國政府和締約國國民可以依據(jù)該條約來解決投資爭議。根據(jù)該公約,締約國對于本國國民和另一個締約國所產(chǎn)生的投資爭議,若當(dāng)事人已同意將爭議交付或是已經(jīng)交付給解決投資爭端國際中心(ICSID)進(jìn)行仲裁的,締約國則不得對相關(guān)爭議給予外交保護(hù)或者提出國際要求。

自1966年以來,ICSID已經(jīng)審結(jié)了多起案件,并且其所作出的裁決不得被任何國家的法庭撤銷。

根據(jù)《解決國家和他國國民之間投資爭端公約》第54條規(guī)定,每一個締約國應(yīng)承認(rèn)依照公約作出的裁決具有約束力,并在其領(lǐng)土內(nèi)履行該裁決所判決的財政義務(wù),即將該裁決的效力等同于本國法院作出的判決。

雖然近年來一些案例顯示,ICSID的裁決結(jié)果看似總體有利于投資者,而非發(fā)展中國家。但是根據(jù)公約的統(tǒng)計數(shù)據(jù)來看,實際情況并非如此。

自1966到2020年12月,在ICSID最終審理并裁決的投資爭端案件中,其中有47%的結(jié)果有利于投資者,即申請人的全部主張或者部分主張得到了支持。而在29%的案件中,申請人的所有主張卻均被駁回,使得投資者滿盤皆輸。因此上述統(tǒng)計數(shù)據(jù)并未顯著揭示出裁決結(jié)果不利于東道國。

據(jù)統(tǒng)計,多數(shù)投資爭議的涉案國家來自于東歐和中亞地區(qū),其中所占比例達(dá)26%,來自南美的國家占22%,而東亞、南亞、太平洋地區(qū)的國家只占ICSID受案量的7%,由此可以看出,針對西方國家的投資爭議申請僅占到ICSID受案量的8%。

對此,我認(rèn)為有關(guān)投資爭端解決制度最初是由西方國家所設(shè)立,其設(shè)立目的是讓其本國投資者能夠直接追訴發(fā)展中國家,以保護(hù)本國投資者利益。

由于歐盟認(rèn)為該套制度在處理投資者和國家之間的爭議方面已經(jīng)過時,因此單方?jīng)Q定要發(fā)起設(shè)立多邊投資法院,也就是MIC,即以常設(shè)法院制度來取代基于仲裁的制度。

我今天分析這個情況目的,是想讓今天所有的參與機構(gòu)共同思考如何建立一個成功可信的框架來處理,“一帶一路”項目可能產(chǎn)生的投資爭議。

我建議今天與會所有仲裁機構(gòu)和“一帶一路”的沿線國家需要仔細(xì)考慮,通過借力ICSID公約和ICSID所積累的經(jīng)驗,來與其展開深入合作,或是增設(shè)類似的投資爭端解決機構(gòu)。而這些做法和聲音需要得到關(guān)注。



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