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2022年9月5日，2022中國(guó)仲裁周期間的重點(diǎn)活動(dòng)之一，由中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)（以下簡(jiǎn)稱貿(mào)仲）舉辦的第六屆“唐厚志大講堂”在京舉行。本屆大講堂以“世界貿(mào)易組織（WTO）上訴機(jī)構(gòu)的恢復(fù)與改革”為主題開講，旨在為WTO爭(zhēng)端解決機(jī)制改革貢獻(xiàn)中國(guó)方案，通過“線上+線下”的方式同步進(jìn)行，海內(nèi)外線上直播總瀏覽量接近12萬。

以下內(nèi)容是本屆大講堂與談人君合律師事務(wù)所合伙人、貿(mào)仲資深仲裁員董簫的發(fā)言節(jié)選。

（君合律師事務(wù)所合伙人 貿(mào)仲資深仲裁員董簫博士進(jìn)行發(fā)言）

2012年12月2日，中國(guó)剛剛加入WTO，我在《國(guó)際商報(bào)》發(fā)表了《中國(guó)加入WTO，一位律師的思考》。文章的副標(biāo)題“一位拿著公文包的律師要?jiǎng)龠^100名扛著來復(fù)槍的戰(zhàn)士”。當(dāng)時(shí)是30歲，那時(shí)來看是加入WTO對(duì)于年輕律師等年輕法律從業(yè)者產(chǎn)生的內(nèi)心震撼和激蕩，所以拿起筆寫一篇文章，想讓大家共同認(rèn)識(shí)中國(guó)加入WTO的深遠(yuǎn)意義。這對(duì)我們中國(guó)的現(xiàn)代化和改革開放而言，都是一個(gè)重要的里程碑。

加入WTO二十多年來，中國(guó)學(xué)習(xí)規(guī)則、運(yùn)用規(guī)則的過程，我們涉外法律工作者是特別感同身受的。

今天結(jié)合著大講堂主題，我想更多地從對(duì)比處理國(guó)際商事仲裁案件和國(guó)際公法語境下的爭(zhēng)端解決機(jī)制的角度出發(fā)，談三點(diǎn)思考。

第一，關(guān)于爭(zhēng)議當(dāng)事方參與爭(zhēng)端解決架構(gòu)設(shè)計(jì)的空間和機(jī)會(huì)的一些思考。

在國(guó)際公法的爭(zhēng)議解決機(jī)制下，私人主體很少有機(jī)會(huì)參與爭(zhēng)端解決機(jī)制的設(shè)定，私人的權(quán)利是通過公法的渠道來實(shí)現(xiàn)的——往往通過一個(gè)國(guó)家負(fù)責(zé)商務(wù)、外交、能源等具體事務(wù)部門通過外交談判簽訂了雙邊或多邊的條約去實(shí)現(xiàn)。

反觀商事仲裁的環(huán)境里，商事主體是有充分的自由，充分的空間去討論爭(zhēng)議解決機(jī)制，包括了選擇法院還是仲裁，選擇臨時(shí)仲裁還是機(jī)構(gòu)仲裁，機(jī)構(gòu)仲裁下還有很多的仲裁語言、仲裁地、仲裁協(xié)議適用法、仲裁實(shí)體的適用法等選擇。而如何用好這個(gè)權(quán)利是我們商事主體需要思考和充分重視的。

第二，參與爭(zhēng)端解決的當(dāng)事人對(duì)裁判者的選擇權(quán)。

在WTO的上訴機(jī)制下，不管是原來的爭(zhēng)端解決機(jī)制(DSU)還是多方臨時(shí)上訴仲裁安排(MPIA)，爭(zhēng)端方對(duì)上訴機(jī)構(gòu)成員的選擇其實(shí)是相對(duì)隨機(jī)的，即審案的上訴機(jī)構(gòu)成員并非由爭(zhēng)端方來指定。

相對(duì)應(yīng)地，在商事仲裁領(lǐng)域里，一般而言，當(dāng)事人有選擇仲裁員的權(quán)利。但有觀點(diǎn)認(rèn)為，國(guó)際仲裁應(yīng)該限制和取消當(dāng)事人選擇仲裁員的權(quán)利，因?yàn)橐环竭x擇仲裁員對(duì)維護(hù)公正的作用不大，還可能帶有一定的偏見，容易袒護(hù)一方當(dāng)事人的利益。國(guó)際爭(zhēng)端中應(yīng)在多大程度上給予當(dāng)事人指定自己的裁判員的權(quán)利和機(jī)會(huì)?這是需要我們進(jìn)一步深入思考和探討的。

第三，關(guān)于國(guó)際爭(zhēng)端案件里是否都應(yīng)當(dāng)給予當(dāng)事方上訴的機(jī)會(huì)。

大多商事仲裁是一裁終局，是不能上訴的?；赪TO《關(guān)于爭(zhēng)端解決規(guī)則與程序的諒解》第25條規(guī)定達(dá)成的多方臨時(shí)上訴仲裁安排（MPIA)，涉及我們中國(guó)和其他的WTO成員聯(lián)合建立的臨時(shí)性上訴機(jī)制，是解決上訴機(jī)構(gòu)停擺困局的應(yīng)急措施。

對(duì)商事仲裁而言，是不是應(yīng)該賦予當(dāng)事人上訴權(quán)利和機(jī)會(huì)，各個(gè)國(guó)家的立法中有不同的做法。其實(shí)上訴審是兩種可能性，一種是向法院的上訴，一種是向仲裁機(jī)構(gòu)內(nèi)部的上訴機(jī)制。那么有沒有必要來設(shè)置一個(gè)選擇性的機(jī)制在仲裁機(jī)構(gòu)內(nèi)部去申請(qǐng)復(fù)審這樣的一個(gè)程序呢？上訴是不是當(dāng)事人天然的權(quán)利？上訴機(jī)制的建立是否會(huì)直接影響仲裁機(jī)制的效力？這是值得我們思考的問題。